Виды договоров в предпринимательской деятельности

Права и обязанности предпринимателей могут определяться не только официально зафиксированными правилами поведения, но и договорами, в которых сочетаются два важнейших граждан­ско-правовых института: сделки и обязательства. Сделка пред­ставляет собой юридический факт, влекущий возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка является волевым актом, направленным на достижение определенного правового результата. Сделка — это правомерное действие; тем самым она отличается от деликта и обязательств, возникающих из неосновательного обогащения.

В современной предпринимательской практике довольно часто встречаются ситуации, связанные с неоднозначным тол­кованием понятия сделки. Так, действия по исполнению дого­ворных обязательств сделками не считаются, например возврат долга по кредитному договору, перечисление денежных средств по платежному поручению во исполнение договора банковского счета. В то же время суд признал гражданско-правовой сделкой протокол совещания у заместителя главы администрации рай­она, в результате выполнения которого между сторонами фак­тически сложились правоотношения по договору подряда. Хотя представляется весьма спорным, что совещание в кабинете му­ниципального служащего может привести к возникновению гражданско-правовых обязательств. Интересный случай был связан с попыткой признать недействительным аудиторское заключение о бухгалтерской отчетности ОАО «Газпром», ко­гда суд отказался удовлетворить исковые требования, решив, что аудиторское заключение — это не сделка, а значит признать его недействительным нельзя.

Сделки могут быть односторонними, когда для их совершения достаточно волеизъявления одного лица. К ним традиционно отно­сятся завещание и доверенность. Двусторонние и многосторонние сделки именуются договорами. Для совершения таких сделок тре­буется согласованная воля двух и более лиц. Подавляющее боль­шинство договоров являются двусторонними сделками.

От многосторонних сделок следует отличать такое понятие, как «множественность лиц на стороне обязательства» (ст. 321 ГК РФ). В этом случае сделка остается двусторонней, но с участием нескольких кредиторов и (или) нескольких должников.

Примером многосторонней сделки может служить договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Многосторонней сделкой (договором) может быть также прото­кол зачета взаимных долгов, подписанный одновременно тремя организациями.

Итак, понятие «договор» тождественно понятию «сделка», но последнее является более широким по смыслу. При заключении и исполнении договоров в предпринимательской деятельности ис­пользуются документы, различные как по своему названию, так и по своему предназначению. Так, довольно часто наряду с догово­рами предприниматели заключают соглашения. На первый взгляд, договор и соглашение являются абсолютными юридическими си­нонимами, ведь договор есть соглашение двух или нескольких лиц (ст. 420 ГК РФ). Однако в Кодексе прослеживается закономер­ность: в тех случаях, когда в нем содержится большое число норм, регламентирующих взаимоотношения сторон, такие отно­шения именуются договорами (договор купли-продажи, договор подряда, договор перевозки и т.д.). Если же в Гражданском ко­дексе РФ нет детального регулирования определенных взаимоот­ношений сторон, они называются соглашениями, например раз­решается прекращение обязательств зачетом встречных однород­ных требований, но самой процедуре зачета посвящены всего лишь три статьи (ст. 410-412), поэтому взаимоотношения сторон называются соглашением, ю же самое можно сказать по поводу соглашения о переводе долга (ст. 391, 392 ГКРФ), о новации долга (ст. 414 ГКРФ), об отступном (ст. 409 ГК РФ) и проч.

Нередко в бизнесе договоры называются на западный манер контрактами. Надо сказать, что термин «контракт» является абсолютным синонимом договора и чаще всего используется во внешнеторговом обороте. Хотя в Гражданском кодексе РФ «кон­тракт» не упоминается, а договоры с участием иностранных лиц именуются «внешнеэкономическими сделками», слово «кон­тракт» давно получило общеупотребительное значение. Поэтому нет препятствий к тому, чтобы использовать его в названии до­кументов, даже если их подписывают российские предприни­матели.

Немного сложнее обстоит дело с оформлением протоколов. Сам по себе протокол является документом, который фиксирует какие-либо устные договоренности (протокол совещания, прото­кол заседания и т.п.). В процессе оформления договоров исполь­зуются, в основном, три вида протоколов. Во-первых, протоколы получили распространение при заключении «рамочных» догово­ров или генеральных соглашений. Такие протоколы можно рас­сматривать как разовые сделки внутри большого договора; они ничем не отличаются от дополнений или дополнительных согла­шений, уточняющих условия генерального договора.

Во-вторых, предприниматели используют протоколы о наме­рениях для оформления некоторых предварительных договорен­ностей на стадии переговоров о заключении договора. Но такие протоколы не всегда имеют юридическое значение. Сами по себе они могут связывать стороны, только если по всем признакам соот­ветствуют понятию «предварительный договор» (ст. 429 ГК РФ).

Наконец, в процессе согласования условий будущего договора стороны могут оформлять протоколы разногласий, которые фик­сируют предложенные сторонами условия договора, а также сро­ки соответствующих согласований. В нашем законодательстве протоколы разногласий упоминаются всего трижды, в частности они необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается, в первую оче­редь, естественных монополистов и хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего

рыночного господства они могут затягивать переговорный про­цесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон (ст. 445 ГК РФ). Протокол разногласий яв­ляется акцептом оферты на иных условиях, поэтому подписание такого протокола не приводит к заключению договора.

Помимо этого, протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки и по­ставки для государственных нужд (ст. 507, 528 ГК РФ).

Таким образом, при заключении договора, который не являет­ся обязательным для одной из сторон, а также не является дого­вором поставки или его разновидностью, протокол разногласий составляется лишь по желанию сторон. То же самое можно ска­зать и о сроке рассмотрения разногласий. По общему правилу, он составляет 30 дней. Но поскольку данный срок определен диспо-зитивной нормой, он может быть как большей, так и меньшей продолжительности. Обычно сторона, которая направляет своему контрагенту проект договора, в сопроводительном письме указы­вает, в течение скольких дней она хотела бы получить либо под­писанный контрагентом договор, либо неподписанный договор с протоколом разногласий к нему.

Традиционно протоколы разногласий составляются в виде текста на листе бумаги, разделенном пополам. С одной стороны излагается редакция условий (пунктов) договора, предложенная одной стороной (оферентом), а с другой — редакция, которую считает приемлемой вторая сторона (акцептант). Зачастую дого­воры заключаются с пометкой «подписано с протоколом разно­гласий»; иными словами, одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему. В этой связи возникает немаловажный вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов. Поскольку договором является соглашение двух или нескольких лиц, а в протоколе указываются разногласия, то в судебно-арбитражной практике давно вырабо­тан такой подход: подписание договора с протоколом разногла­сий, которые не относятся к существенным условиям договора, считается заключением договора без этих условий. Наличие про­токола разногласий, несомненно, может иметь негативные послед­ствия. К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, так как счи­тается, что соглашение о неустойке сторонами не достигнуто.

Возможна ситуация, когда стороны неоднократно обменива­ются протоколами разногласий, но так и не могут прийти к со­глашению, т.е. не могут заключить договор. В этом случае они вправе передать разногласия, возникшие при заключении догово­ра, на рассмотрение суда. Условия договора тогда определяются в соответствии с судебным решением (ст. 446 ГК РФ), при этом суд не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он впра­ве предложить свою собственную.

В любом случае контрагенты имеют возможность устранить имеющиеся разногласия, выработав согласованную редакцию всех пунктов договора или подписав протокол согласования (уре­гулирования) разногласий как отдельный документ.

Если говорить об основных разновидностях договоров, ис­пользуемых современными предпринимателями, то для начала нужно отметить, что исключительно предпринимательскими по нашему законодательству являются всего лишь два договора: контрактация сельскохозяйственной продукции (ст. 535-538 ГК РФ) и коммерческая концессия (ст. 1027-1040 ГК РФ). В осталь­ных же договорах могут участвовать любые лица. Невозможно определить точное количество видов договоров, которые могут использоваться предпринимателями, — это обусловлено принци­пом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), в силу которого стороны вправе заключить договор, хотя и не названный в законодатель­стве, но не противоречащий ему.

Например, существует специальный способ обеспечения в вексельных обязательствах — аваль (вексельная гарантия, век­сельное поручительство), отличающийся и от обычного поручи­тельства, и от банковской гарантии. В вексельном законодатель­стве не регламентируется процедура выдачи аваля и оформления отношений между авалистом и лицом, за которого дается аваль. Чаще всего авалистами выступают банки, и банковской практи­кой выработан особый вид договора о предоставлении вексель­ного поручительства (аваля), заключение которого влечет обя­занность векселедателя оплатить соответствующие услуги ава­листа.

Законодательство не запрещает предпринимателям заключать смешанные договоры; классическим примером подобного дого­вора является аренда с правом выкупа. Не менее интересным смешанным договором, который не предусмотрен законодательст­вом, является консигнация. Консигнацию часто называют внешне­торговой комиссией, при которой товары после пересечения гра­ницы страны-экспортера помещаются на склад временного хране­ния и по мере реализации очередной партии «растаможиваются» комиссионером и реализуются на внутреннем рынке страны-импортера. Посредник, владеющий консигнационным складом и выполняющий одновременно функции комиссионера и профес­сионального хранителя, называется стокистом.

В бизнесе значительную часть договоров составляют «реали­зационные» договоры, которые направлены на возмездную реа­лизацию товаров (имущества) для предпринимательских и хозяй­ственных нужд. К таким договорам можно отнести различные виды купли-продажи и поставки, контрактацию сельскохозяйст­венной продукции, мену и бартерные сделки; в определенном смысле к ним относится и аренда. Не рассматривается в качестве «реализационного» договора дарение, что обусловлено запретом на заключение данного вида договора в отношениях между ком­мерческими организациями (ст. 575 ГКРФ).

Другую группу предпринимательских договоров составляют договоры на выполнение работ (подрядные договоры) и оказание услуг. К таким договорам относятся бытовой подряд, строитель­ный подряд, подряд на проектные и изыскательские работы, а также подрядные работы для государственных нужд. Эти догово­ры имеют ряд особенностей; так, отношения по договору бытово­го подряда регулируются законодательством о защите прав по­требителей, проектно-изыскательские и строительные работы во многом регламентируются нормами Градостроительного кодек­са РФ, подрядные работы, финансируемые за счет средств бюд­жета, подпадают под действие законодательства о государствен­ных закупках.

Среди договоров возмездного оказания услуг можно назвать услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консуль­тационные, информационные, образовательные, юридические и многие другие услуги. Особенность всех этих договоров состоит в том, что заказчик вправе в любое время отказаться от услуг исполнителя, пропорционально оплатив уже оказанные им услу­ги. Часто возмездное оказание услуг имеет форму договора при­соединения (ст. 428 ГК РФ), т.е. его условия разработаны одной стороной (исполнителем) в формуляре и заказчик принимает эти условия целиком, подписывая стандартизированный текст.

Самостоятельным видом предпринимательской деятельности, требующим определенных профессиональных навыков, является посредничество. Посредническая деятельность приоритетна для установления и развития торгово-хозяйственных связей, она со­стоит в оказании производителям и потребителям юридических и фактических услуг, именно посреднические договоры позволяют совершать различные сделки с чужим имуществом. Традиционно в континентальном праве регулируются два вида таких догово­ров: поручение и комиссия, в англо-американском праве — дого­вор агентирования. В российском законодательстве регламенти­рованы одновременно три эти договора, причем все они юриди­чески равны. Одной из причин этого явилась активизация от­ношений по внешней торговле, в которых широко применялись агентские договоры. В нашу торговую практику они были при­внесены фирмами с иностранными инвестициями, так называе­мыми совместными предприятиями.

Если сторонами заключен договор поручения, поверенный действует от имени и за счет доверителя, если договор комис­сии — комиссионер заключает сделки по поручению и за счет комитента, но от своего имени. В случае с агентским договором отношения между принципалом и агентом могут строиться как по модели договора поручения, так и по модели договора комиссии. Особый вид профессионального посредничества — это коммер­ческое представительство (ст. 184 ГК РФ), при котором посредник может заключать сделку, представляя интересы обеих ее сторон.

Практика последних лет выработала и такие виды посредни­ческой деятельности, которые специально в законодательстве не выделены, например, деятельность дилеров — оптовых и реже розничных посредников, которые совершают сделки от своего имени и за свой счет. Дилеры могут быть универсальными (тор­гуют любым товаром), специализированными (торгуют опреде­ленными видами товаров), официальными (торгуют товаром только определенного производителя), эксклюзивными (являются единственными представителями производителя в данном регио­не и наделены исключительными правами по реализации его продукции), авторизованными (работают с производителями на условиях договора коммерческой концессии, более известного в хозяйственной практике как франчайзинг).

Не менее распространена сейчас деятельность дистрибьюте­ров — оптовых и розничных посредников, осуществляющих сбыт товаров на основе оптовых закупок у изготовителей. Ди­стрибьютеры предоставляют также услуги по хранению, дос­тавке продукции, могут организовывать на определенной терри­тории сбытовую сеть. Они действуют от своего имени, за свой счет, поэтому расчеты дистрибьютера и изготовителя не связаны с получением дистрибьютером платежей от покупателей товара.

Дилерские и дистрибьютерские договоры — это разновид­ность посреднических договоров, не предусмотренных Граждан­ским кодексом РФ; по своему содержанию и сфере применения они более всего похожи на агентский договор.

В заключение необходимо также назвать договоры, которые не связаны непосредственно с реализацией товара, выполнением работ или оказанием услуг, но не менее важны для осуществле­ния предпринимательской деятельности. Это договоры, которые в определенном смысле содействуют бизнесу: перевозка и транс­портная экспедиция, заем и кредит, банковские сделки, страхова­ние, доверительное управление имуществом, хранение, марке­тинг и многие другие. Большинство таких договоров имеют са­мостоятельное правовое регулирование, некоторые составляются по модели какого-либо договора.

Дата добавления: 2015-07-15