Договор франчайзинга

Успех или неудачи при приобретении франшизы в значительной степени зависят от основных правил, изложенных в договоре о ее покупке.

Исходя из трактовки Всемирной организации интеллектуальной собственности под договором франчайзинга понимают отношения, в силу которых одно лицо (франчайзер) обязуется предоставить второму лицу (франчази) для осуществления им предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности франчайзера, «деловой комплекс» (лицензионный комплекс», состоящий из: 1). охраноспособных имущественных прав (лицензий на: фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и др.); 2). неохраняемых имущественных прав (деловой опыт и др.); 3). других объектов гражданского права (коммерческая информация и др.). Пользователь, в свою очередь, обязуется выплачивать правообладателю вознаграждение и выполнять иные обязанности, установленные договором.

Данное определение в большей степени характеризует производственный и сервисный франчайзинг. Что же касается договора сбытового франчайзинга, то данное определение лишь частично отражает его суть. Цели заключения договоров на разные виды франчайзинга различны:

- целью производственного и сервисного франчайзинга является передача лицензионного комплекса для достижения тождества товаров (работ, услуг) правообладателя и пользователя;

- целью договора сбытового франчайзинга является реализация пользователем товаров правообладателя.

В Республике Беларусь договор франчайзинга регламентируется главой 53 (статьей 910) Гражданского кодекса «Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг)».

По договору комплексной предпринимательской лицензии (договору франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания и т.п.), предусмотренных договором, для предпринимательской деятельности пользователя (п.1 ст. 910).

Специфика договоров о франчайзинге кроме «условия об исключительности» определяется обязанностями франчайзера по оказанию коммерческой, технической и организационной помощи привилегированному покупателю. В предоставлении такой помощи заинтересованы обе стороны, так как она направлена на оказание содействия покупателю в продвижении конкретных товаров и услуг.

На лицензионных началах поставщик товаров и услуг предоставляет покупателю права на использование объектов его промышленной собственности. К таким правам относится право на использование товарного знака продавца и его фирменного наименования, т.е. работа ведется под «вывеской» фирмы поставщика. По договору о франчайзинге привилегированному покупателю обеспечивается возможность применения и других индивидуальных элементов предприятия продавца, таких как фирменный стиль, вывеска, аббревиатура и т.п. «Родительская фирма» предоставляет покупателю коммерческую информацию о рациональных методах организации производства, оказании услуг, реализации товаров, составляющую ее «ноу-хау». По договору франчайзинга продавец нередко берет на себя обязанности по обустройству торговых заведений покупателя, подготовке его персонала к работе с поставляемым оборудованием.

Все это способствует успешной коммерческой деятельности покупателя, причем эффективность применения указанных элементов непосредственно связанна с известностью продавца на рынке.

В то же время франчайзи находится в сильной зависимости от франчайзера и обязуется соблюдать все правила торговли или производства, установленные головной компанией. Франчайзер также ставит условия франчайзи о:

· выплате первоначального единовременного платежа за право выступать на рынке от его имени (в США размер взноса колеблется от 2,5 тыс. долл. - компании по торговле недвижимостью, 150 тыс. долл. - компании по прокату автомобилей до 500 тыс. долл. – компании по быстрому обслуживанию покупателей в сфере питания);

· текущих отчислениях от прибыли (обычно 2-3%).

Работа на основе договора франчайзинга помогает покупателю грамотно выбрать зону коммерческой деятельности, в то же время она связана со значительными первоначальными затратами. В прошлом франшизные лицензиаты (покупатели) часто были вынуждены в одиночку пробивать себе кредит. В настоящее время они продолжают нести бремя по поиску капитала для своего дела, в то же время франчайзеры оказывают им помощь различными способами, включая организацию кредитов под сопоручительство, вступление в совместные предприятия, спонсирование программ. Франчайзеры предлагают и другие формы финансовых отношений, в том числе программы лизинга оборудования, отсрочку платежа франшизного взноса, автоматически возобновляемый кредит на закупки инвентаря, услуги финансового консалтинга. Многие зарубежные банки и кредитные институты имеют отделы, специализирующиеся на франшизе и выдаче кредитов представителям малого бизнеса.

Каждый франчайзинговый договор предполагает конкретные основные условия и оговорки. Они могут быть расположены в различной последовательности и даже иметь разные подзаголовки, но по своей сути - одинаковы.

Основные разделы франчайзингового соглашения:

Использование торговых марок

Использование широко известной и зарегистрированной торговой марки является одним из главных благ, которое получает франчайзи при покупке франшизы. Желательно, чтобы франчайзи стал лицензиатом (покупателем) зарегистрированной торговой марки и тем самым получил конкретные юридические полномочия, касающиеся ее владения и права пользования.

Другой ворос, на который франчайзи следует обратить внимание при заключении соглашения, это время, в течение которого франчайзер может работать на основе зарегистрированной торговой марки. Если на торговую марку подана заявка, это еще не значит, что франчайзер получил или получит зарегистрированное право на конкретное имя.

При определении содержания данного раздела необходимо учесть:

· является ли торговая марка широко известной на рынке;

· отождествляется ли торговая марка с франчайзером настолько, чтобы привлекать клиентов к работе франчайзинговых предприятий.

Следует обратить внимание на обязательство франчайзера защищать торговую марку и преследовать нарушивших право ее использования. Поддержка порядка использования торговой марки должна обеспечиваться не только франчайзером, но и всей его системой франшиз.

Территория

Другим фактором, влияющим на успех почти любого бизнеса, в том числе франчайзингового, является его территориальное расположение. В данном разделе франчайзингового договора необходимо определить, имеет ли франчайзи исключительное право работать на оговоренной территории по данной франшизе.

Вопрос об исключительной территории может вызвать значительные затруднения у франчайзера. Опасение, что франчайзи не сможет освоить свою территорию, разделяют большинство франчайзеров. Как альтернативу, некоторые франчайзинговые договоры предполагают, что франчайзи должны соответствовать определенным параметрам.

Особое внимание необходимо уделить статьям договора об аннулировании или потере права на исключительную территорию.

Необходимо принять во внимание, насколько близко расположено предприятие ближайшего франчайзи или торговая точка самого франчайзера к предложенному месту ведения бизнеса, насколько близко расположены предприятия конкурентов.

Срок действия франшизы

Относительно срока потенциальной франшизы следует определить, рассчитана ли франшиза на весь срок жизни франчайзи.

Очень важно установить, имеет ли франчайзер право выкупить франшизу до истечения срока ее действия, и если да, то выплачивать ли «родительской фирме» рыночную цену франшизы или определенную сумму прибыли.

Если франшиза имеет определенный установленный срок, то следует определить, имеет ли франчайзи право ее возобновить и на каких условиях.

Первоначальный платеж и выплаты

Договор должен содержать информацию об уровне первоначального единовременного платежа, который устанавливается франчайзером заранее как плата за покупку франшизы. Франчайзер должен реалистично оценить, что будет означать продажа франшизы для него и для франчайзи, который покупает данную франшизу.

Прежде чем купить франшизу, франчайзи следует спросить у франчайзера, как устанавливается первоначальный платеж. Получит ли франчайзи за свой первоначальный платеж услуги, оборудование, другую помощь.

В дополнение к первоначальному платежу франчайзи обязан платить периодические отчисления. Необходимо помнить, что если данные отчисления с валового оборота, то эта сумма будет намного больше, чем при расчете с чистого дохода.

Возможны и другие виды обязательных платежей для франчайзи, например за оборудование, за обучение, за продление соглашения, за рекламу. Для франчайзи очень важно определить эти суммы и оценить как они скажутся на его деятельности. Ценным консультантом при покупке франшизы может быть хороший бухгалтер.

Договор об аренде

Данная часть франчайзингового договора предполагает согласование следующих вопросов:

· требуют ли от франчайзи арендовать местоположение у франчайзера? Если так, то является ли аренда разумной с точки зрения ее срока и ежемесячных платежей?

· является ли эта аренда общей или будет необходимо дополнительно оплачивать расходы за коммунальные услуги, по поддержанию места для стоянки машин и др.? Если это так, то какова фактическая сумма этих дополнительных затрат?

· должен ли франчайзи брать в аренду у франчайзера оборудование? Если так, разумны ли цены?

· обязан ли франчайзи купить определенное количество инвентаря у «родительской фирмы»? Сравнимы ли эти затраты с затратами на инвентарь, купленный у третьей стороны?

Обязанности франчайзера

При подготовке к заключению договора франчайзи следует составить список вопросов, которые, по его мнению, требуют поддержки со стороны франчайзера для успешного ведения дела.

Франчайзер должен просмотреть этот список и внести уточнения, которые, по его мнению, должны способствовать успеху в данном бизнесе.

В договор, как правило, включаются следующие обязанности франчайзера:

· организация квалифицированного обучения, его сроки и стоимость;

· предоставление учебной литературы;

· обеспечение рекламой и условия использования рекламной продукции «родительской фирмы»;

· обязанности после начала функционирования предприятия франчайзи.

Обязанности франчазиа

В обязанности франчайзи входит следующее:

· обеспечить единообразие и качество услуг или товаров;

· активно участвовать в функционировании франшизы;

· соблюдать установленный график работы;

· поддерживать фирменный стиль;

· вести отчетность и предоставлять отчеты франчайзеру.

Передача соглашения и прекращение действия франшизы

Идеальная франшиза – та, которую можно передать наследникам или продать другим лицам при согласии франчайзера. Если франчайзер не разрешит такую передачу или продление, то франчайзи все-таки принимая решение купить франшизу, следует подробно рассмотреть условия обратного выкупа франшизы.

В этом разделе также устанавливается, может ли бизнес франчайзи быть продан другим лицам или нет и, в частности, близким родственникам.

В этом разделе договора оговаривается при каких условиях франчайзер может прекратить действие франшизы, ответственность за правонарушения.

Чем больше прав получает франчайзи в части продления, передачи, продажи франшизы, тем лучшим франчайзинговым договором он распологает, как с юридической, так и с практической точек зрения.

Арбитраж

Арбитраж, как правило, намного дешевле и определенно быстрее, чем суд. Для франчайзи предпочтительно, чтобы арбитраж был осуществлен в его стране. Преимущество арбитража состоит также в том, что обычно его решения являются обязательными и окончательными.

Гонорары адвокатам

Следует определить, имеется ли в договоре статья, предполагающая, что в случае рассмотрения спора в суде выигравшая сторона имела бы право на возмещение ее затрат на адвокатские гонорары. Эта статья обычно поощряет обе стороны обращаться в суд. Каждый считает, что выиграет дело и его затраты на адвокатов будут возмещены проигравшим.

Работа на основе договора франчайзинга признана международной практикой одной из наиболее эффективных форм организации бизнеса.

Проблемные и дискуссионные вопросы, которые предлагается обсуждать на занятиях:

1. В чем преимущества организации бизнеса на основе договора франчайзинга в сравнении с организацией бизнеса самостоятельно?

2. Оцените преимущества и недостатки организации франчайзингового бизнеса для франчайзера.

3. Каковы основные критерии выбора франчайзи?

4. Обсудите какими способностями должен обладать франчайзи для управления франчайзинговым предприятием.

5. Приведите примеры из международной практики франчайзинговых предприятий.

6. Какие способы финансовой поддержки франчайзи при организации франчайзингового бизнеса используются в международной практике?

7. Как трактуется понятие договора франчайзинга согласно Гражданского кодекса Республики Беларусь?

8. Приведите примеры работы франчайзинговых предприятий на рынке Республики Беларусь.

9. В чем особенности содержания договора франчайзинга?

10. Какие ограничения для франчайзи могут быть заложены в договоре франчайзинга?

Основные понятия

Дата добавления: 2015-10-21