Полное товарищество

Статья 63. Основные положения о полном товариществе

1. Отличительным признаком полного товарищества является полная ответственность его участников по обязательствам товарищества. По обязательствам полного товарищества несут ответственность, с одной стороны, само товарищество в пределах находящегося у него имущества, с другой стороны - его участники. Все участники несут перед кредиторами товарищества солидарную и неограниченную ответственность, причем кредиторы имеют право предъявить иск к участникам только после того, как будет установлено, что у товарищества отсутствует необходимое имущество для покрытия его долгов. При этом обращение с требованием о погашении долгов к участникам не связано с необходимостью установления банкротства товарищества, поскольку в силу природы полного товарищества его участники отвечают по его обязательствам. Важно лишь установить сам факт недостаточности имущества у товарищества. Таким образом, ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является субсидиарной.

2. Кредиторы вправе предъявить свои требования к любому из участников товарищества, причем ни один из участников не может быть по договору освобожден от нее перед третьими лицами. Если же в договоре содержатся положения об освобождении от ответственности отдельных участников, то эти установления могут действовать только в отношениях участников между собой. Соответственно участник, погасивший долги полного товарищества, имеет право регрессного требования к остальным участникам, каждый из которых несет ответственность пропорционально вложенному вкладу в товарищество, а следовательно, пропорционально его доле в имуществе товарищества.

Статья 64. Уставный капитал полного товарищества (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)

1. Размер уставного капитала любого вида товарищества, в том числе и полного, определяется по соглашению учредителей и указывается в учредительных документах. При этом учредители должны выполнить требования о минимальном размере уставного капитала товарищества, установленные Указом о хозяйственных товариществах или другими законодательными актами. Так, уставный капитал полного товарищества должен быть не менее двадцати пяти размеров месячных расчетных показателей, установленных в РК на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.

Поскольку участники полного товарищества несут неограниченную ответственность по его обязательствам, минимальный размер уставного капитала этого вида хозяйственного товарищества согласно Указу о хозяйственных товариществах является небольшим.

2. Указ о хозяйственных товариществах и другие законодательные акты также не предусматривают ответственности для полного товарищества и его участников за ненаполнение уставного капитала в сроки, установленные учредительными документами. Этого и не требуется, поскольку участники несут полную солидарную ответственность по долгам полного товарищества всем своим имуществом.

3. Участники имеют право уменьшить уставный капитал полного товарищества, но не ниже минимального размера, установленного Указом о хозяйственных товариществах или другими законодательными актами (п. 6 ст. 6 Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 65. Ведение дел полного товарищества (в ред. Закона РК от 11 июля 1996 г.)

1. В полном товариществе существуют высший орган управления в лице общего собрания участников и исполнительный орган, который осуществляет текущее управление деятельностью товарищества, заключает от его имени договоры, распоряжается имуществом и т.д.

В общем собрании каждый участник полного товарищества имеет один голос (и в этом отношении природа полного товарищества сближается с кооперативом), если только учредительным договором не установлен иной порядок определения голосов, принадлежащих участникам. Так, учредительным договором может быть предусмотрено, что участники обладают количеством голосов пропорционально размеру их долей в уставном капитале и в имуществе товарищества, а также любое иное положение по усмотрению участников.

С основным правилом о наличии у каждого участника одного голоса связано появление положения о единогласии всех участников в решении внутренних вопросов деятельности полного товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов. Хотя ГК четко не разграничивает отношения товарищества на внутренние и внешние, под внутренними отношениями нужно понимать отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участию в покрытии убытков и т.п., которые регулируются диспозитивными нормами. К внешним отношениям следует отнести отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с ответственностью по обязательствам товарищества перед его контрагентами, которые в ГК определены, как правило, императивно (см. ст. 63 и п.п. 2 и 4 настоящей статьи и комментарии к ним).

2. Право подписания документов от имени юридического лица принадлежит первому руководителю и некоторым из его заместителей, а также главному бухгалтеру, если дело касается бухгалтерских, банковских и других подобных документов. Все остальные лица имеют право действовать от имени юридического лица только по доверенности. Исходя из этого, ГК предусматривает, что управление полным товариществом осуществляют его органы. Виды, порядок образования и компетенция органов управления товариществом определяются учредительными документами на основе положений ГК, других законодательных актов.

Управление полным товариществом осуществляется с учетом требований как п. 1 настоящей статьи, так и ст. 60 ГК.

3. Так как по долгам полного товарищества при недостаточности его имущества участники несут солидарную ответственность всем своим имуществом, то в случае, если деятельность одного из участников наносит вред товариществу, она может причинить убытки и его участникам. Одним из видов такой деятельности является создание конкуренции товариществу посредством осуществления аналогичной с ним деятельности. Для защиты имущественных прав участников полного товарищества ГК запрещает участникам этого вида товарищества совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, если на совершение этих сделок не будет получено согласие остальных участников. При нарушении этого правила полное товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника либо возмещения убытков, либо передачи всей приобретенной по таким сделкам выгоды. Последнее средство, по-видимому, будет использоваться в случае невозможности доказать размер причиненных убытков.

4. Кроме указанного случая, убытки участникам полного товарищества могут быть причинены и другими способами, в частности посредством неправильного ведения дел товарищества его исполнительным органом. Для предотвращения злоупотреблений со стороны органов управления полным товариществом и его должностных лиц ГК обязывает органы товарищества, которым поручено ведение его дел, представлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности.

5. Участники полного товарищества лишены возможности вести дела от его имени без соответствующих полномочий. Однако в некоторых случаях участники могут совершить сделки, при этом не имея полномочий на их совершение, которые принесут выгоду товариществу. Если их действия не будут одобрены всеми остальными участниками, они вправе требовать от товарищества возмещения произведенных ими расходов, доказав, что благодаря их действиям товарищество сберегло или соответственно приобрело имущество, превышающее по стоимости понесенные ими расходы.

Однако данная статья не отвечает на вопрос, имеет ли силу сделка, заключенная участником без надлежащего полномочия. В этом случае очевидно, что будет действовать правило ст. 165 ГК о представительстве без полномочий.

Статья 66. Переход доли (части доли) участника полного товарищества

1. ГК предоставляет участнику полного товарищества право передать свою долю или ее часть в имуществе товарищества другим участникам либо третьим лицам. Решение по этому вопросу принимается при единогласии всех участников (п. 1 ст. 18 Указа о хозяйственных товариществах), поскольку доверительных отношений с новым участником может и не возникнуть. В случае отказа на передачу доли данный участник вправе выйти из товарищества в порядке, определенном ст. 67 ГК.

2. Передача доли (части доли) влечет и соответствующий переход всех прав и обязанностей ее бывшего владельца к приобретателю, в том числе и ответственности по долгам товарищества.

3. Передача доли участника в имуществе полного товарищества может иметь место также в случае его смерти. Под правопреемником (наследником) имеется в виду гражданин, который может вступить в товарищество при согласии остальных участников и отсутствии легальных запретов (например, он не является членом другого полного товарищества). Юридическое лицо или государство в лице своих компетентных органов также могут быть правопреемниками умершего участника полного товарищества, однако в этом случае речь может идти только о выделе его доли из товарищества, то есть решении вопроса об имуществе в соответствии с нормами наследственного права.

4. Вступивший в полное товарищество правопреемник (наследник) несет ответственность по обязательствам умершего участника как перед самим товариществом, так и перед кредиторами товарищества. При этом не имеет значения, когда эти обязательства возникли и, в частности, достаточна ли доля в имуществе товарищества для покрытия долгов умершего участника в отличие от правила наследственного права о том, что наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах перешедшего ему имущества. Поскольку участник-наследодатель нес до своей смерти полную солидарную ответственность по долгам товарищества, то такой же объем ответственности существует и для наследника.

5. В случае, если правопреемник (наследник) откажется вступить в полное товарищество либо участники откажут ему в приеме в товарищество, то ему следует выплатить стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой в соответствии с балансом товарищества, составленном на момент смерти участника. Эта доля выплачивается в течение тридцати дней с даты, когда решился вопрос, что наследник не будет являться членом данного товарищества (п. 4 ст. 18 и п. п. 1 и 2 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах).

Под уменьшением размера имущества, о котором идет речь в п. 5 настоящей статьи, имеется в виду уменьшение уставного капитала, которое должно быть совершено не позднее трех месяцев с даты выхода правопреемника (наследника) из товарищества. Учредительными документами может быть предусмотрен и более короткий срок.

Статья 67. Выход участника из полного товарищества (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)

1. Участник имеет право выйти из полного товарищества и получить стоимость своей доли его в имуществе.

В интересах остающихся в товариществе участников установлено правило о том, что из полного товарищества, учрежденного на срок до пяти лет, можно выйти лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока или на срок более пяти лет, можно выйти, предупредив об этом остальных участников не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода. Учредительными документами полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления участниками о выходе из товарищества. Соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из товарищества недействительно (п.п. 2 и 3 ст. 16 Указа о хозяйственных товариществах). Кроме изложенного выше общего правила, в Указе о хозяйственных товариществах установлены специальные положения о выходе участника из полного товарищества при признании его недееспособным, безвестно отсутствующим или ограниченно дееспособным.

При признании участника полного товарищества недееспособным или безвестно отсутствующим опекун этого участника либо его имущества может участвовать в деятельности товарищества только с согласия всех остальных участников товарищества. Такое же согласие всех участников товарищества требуется на участие в его деятельности участника, признанного ограниченно дееспособным. Опекун участника (либо его имущества), признанного недееспособным или безвестно отсутствующим, или попечитель участника, признанного ограниченно дееспособным, может отказаться от участия в деятельности полного товарищества от имени этого участника (ст. 21 Указа о хозяйственных товариществах).

2. Выходящий участник вправе потребовать от товарищества выдачи ему стоимости части имущества, пропорциональной доле в уставном капитале. Расчеты между выходящим участником и полным товариществом должны быть произведены в течение одного месяца с даты фактического выхода участника из товарищества.

Имущество, переданное выходящим участником в пользование полному товариществу, возвращается без вознаграждения, если иное, как это дополнено п. 6 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах, не установлено учредительными документами. Следует отметить, что это дополнение не противоречит общей диспозитивной направленности ГК.

Участнику, частично внесшему свой вклад в уставный капитал полного товарищества, при выходе выплачивается только стоимость этой части вклада, если иное не предусмотрено учредительными документами или соглашением участников (п. 5 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах). При выбытии участника из полного товарищества доли оставшихся участников должны быть увеличены пропорционально их первоначальному размеру, то есть арифметическое выражение доли ушедшего как бы прирастает к долям оставшихся участников. Но учредительным договором или соглашением участников может быть установлен и иной порядок распределения этой доли, например поровну (п. 7 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 68. Исключение участника из полного товарищества

1. При наличии серьезных оснований, в частности при грубом нарушении одним из участников товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества, если об этом состоялось единогласное решение остающихся участников.

Исключение участника происходит по общим основаниям ответственности в соответствии со ст. 359 ГК (см. комментарий), то есть при наличии вины, под которой в цивилистике традиционно понимается психическое отношение лица к своим действиям и к их результату в форме умысла или неосторожности (см., например, п. 1 ст. 364 ГК). Умысел характеризуется тем, что лицо сознательно знало и стремилось к наступлению противоправных последствий, при неосторожности нарушитель не проявил, хотя имел для этого все возможности, должной осмотрительности при осуществлении своих обязанностей, что и привело к их нарушению. Совершенно очевидно, что в п. 1 комментируемой статьи под грубым нарушением имеется в виду грубая неосторожность.

2. При исключении из полного товарищества с выбывающим участником производятся расчеты по правилам п. 2 ст. 67 ГК.

Если исключенный участник причинил полному товариществу своими действиями убытки, то по решению суда из выплачиваемой ему стоимости части имущества товарищества может быть взыскана сумма этих убытков. В случае превышения суммы убытков, причиненных товариществу, над стоимостью части имущества, выплачиваемой исключенному участнику, недостающая часть суммы убытков взыскивается из другого имущества этого участника (п. 3 ст. 19 Указа о хозяйственных товариществах).

Статья 69. Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)

1. Участник выбывает из полного товарищества также при обращении его личными кредиторами взыскания на его долю в имуществе товарищества. Поскольку такое взыскание допускается лишь при недостатке иного имущества участника для покрытия своих долгов, то, очевидно, что у такого участника полностью отсутствует имущество, необходимое для того, чтобы нести дополнительную солидарную ответственность по долгам товарищества. Расчеты с кредиторами выбывающего участника производятся также по правилам п. 2 ст. 67 ГК, то есть кредиторы получают стоимость части имущества полного товарищества пропорционально вкладу участника в уставный капитал товарищества. Однако следует иметь в виду, что участнику, не полностью внесшему вклад в уставный капитал полного товарищества, принадлежит не доля в имуществе товарищества, а только стоимость этой части вклада (п. 5 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах), и в этом случае на выдел ее соответственно имеют право кредиторы.

2. В случае обращения (кредиторами) взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества наступают два важных последствия, предусмотренных ст.ст. 70 и 71 ГК.

Первое касается ответственности участника, на долю которого было обращено взыскание кредиторами по долгам товарищества. Такой участник не только лишается доли в имуществе полного товарищества, но и фактически становится неспособным нести дополнительную неограниченную ответственность по долгам товарищества наравне с другими участниками из-за отсутствия необходимого для этого имущества. В связи с этим данный участник с момента обращения взыскания на его долю кредиторами перестает нести ответственность по долгам полного товарищества (п. 4 ст. 70 ГК).

Второе последствие касается ликвидации товарищества. Учредительными документами или соглашением участников должно быть предусмотрено, что при выходе участника в порядке обращения взыскания на его долю в имуществе полного товарищества кредитором (кредиторами) полное товарищество может продолжить свою деятельность. В противном случае оно подлежит ликвидации (п. 2 ст. 71 ГК).

Статья 70. Ответственность участников по долгам полного товарищества (в ред. Закона РК от 2 марта 1998 г.)

1. Участники полного товарищества отвечают по обязательствам товарищества субсидиарно (ст. 357 ГК), то есть только при недостатке у него собственного имущества. При этом ответственность всех участников носит солидарный характер, что в соответствии со ст. 287 ГК дает возможность кредиторам полного товарищества взыскать соответствующий долг с любого из его участников. Участники товарищества отвечают по его обязательствам всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами, в частности ГПК РК, может быть обращено взыскание.

Для кредиторов не имеет значения, кто и когда из его участников вступил в полное товарищество, поскольку каждый из участников отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество. Это правило действует в качестве основного, поскольку законодательными актами иного в настоящий момент не установлено.

2. Хотя кредиторы имеют право предъявить иск о погашении долгов полного товарищества к любому из его участников, однако в отношениях между собой участники отвечают по обязательствам товарищества в пределах своих долей в его имуществе. Поэтому участник, погасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, имеет право в соответствии со ст. 289 ГК обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества.

3. В комментируемой статье ГК определяются случаи ответственности по обязательствам полного товарищества или случаи освобождения от ответственности участников, выбывших из товарищества.

Для защиты интересов как самого полного товарищества, так и его кредиторов ГК устанавливает правило, согласно которому участники или правопреемники (наследники) умерших участников, вышедшие из полного товарищества по собственному желанию, а также участники, исключенные из товарищества по решению суда, не освобождаются от ответственности по долгам товарищества. Однако они отвечают только по тем обязательствам полного товарищества, которые возникли до момента их выбытия, и в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества.

Данная норма ГК в основном защищает интересы кредиторов, вступивших в отношения с полным товариществом и знающих конкретных лиц, которые в случае недостатка имущества у товарищества будут отвечать по его обязательствам, в последующем не могут лишиться права предъявить к ним иск о погашении долгов товарищества. Кроме этого, при выходе участников полное товарищество не лишается своей кредитоспособности по предыдущим обязательствам и может вести дальнейшую деятельность, не теряя сильно своего авторитета в глазах своих контрагентов.

Указанное правило относится также к участникам, признанным безвестно отсутствующими, недееспособными или ограниченно дееспособными и вышедшими из полного товарищества по решению опекуна или с согласия попечителя (п. 3 ст. 24 Указа о хозяйственных товариществах).

4. В других случаях при выходе из полного товарищества участники освобождаются от дальнейшей ответственности по его обязательствам.

В первую очередь это относится к случаям перехода доли. При передаче доли (части доли) в имуществе полного товарищества имеет место правопреемство, то есть переход всех прав и обязанностей бывшего владельца к новому. Поэтому участник, вышедший из товарищества в порядке передачи доли, освобождается от обязанности нести субсидиарную ответственность по долгам полного товарищества, поскольку теперь эту ответственность несет приобретатель доли.

Данное правило также распространяется на участников, вышедших из полного товарищества, в порядке обращения взыскания на их долю в имуществе товарищества (см. комментарий к п. 2 ст. 69 ГК).

Правопреемники (наследники) умерших участников, которым было отказано во вступлении в полное товарищество, не по собственной воле лишаются всех прав по участию в его деятельности. И поэтому освобождение их от обязанности нести ответственность по долгам товарищества является вполне правомерным.

От ответственности по долгам полного товарищества освобождаются также участники, признанные безвестно отсутствующими или недееспособными, опекунам которых остальные участники отказали в праве на участие в деятельности товарищества от имени этих участников. То же самое относится к участникам, признанным ограниченно дееспособным и вышедшим из товарищества в связи с отказом остальных участников на участие в деятельности товарищества (п. 4 ст. 24 Указа о хозяйственных товариществах).

5. После прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества. Прекращение любого юридического лица, в том числе и полного товарищества, происходит путем реорганизации или ликвидации.

При реорганизации полного товарищества происходит переход всех прав и обязанностей к правопреемнику товарищества. При этом с целью защиты прав кредиторов товарищества устанавливается правило, по которому участники несут ответственность по обязательствам реорганизованного полного товарищества, возникшим до его прекращения, субсидиарно с правопреемником товарищества. В случае недостатка средств у правопреемника для покрытия долгов полного товарищества кредиторы имеют право предъявить претензии к его участникам в течение двух лет с даты реорганизации товарищества.

Что касается ликвидации полного товарищества, то в этом случае данное правило не действует, так как в соответствии с п. 6 ст. 51 ГК претензии кредиторов, не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. В связи с этим участники полного товарищества несут субсидиарную ответственность только по тем обязательствам, которые были заявлены кредиторами до утверждения ликвидационного баланса товарищества. При этом они несут имущественную ответственность по этим обязательствам не в течение двух лет с даты ликвидации полного товарищества, а по общим правилам, установленным ГК.

6. Порядок имущественной ответственности участников полного товарищества регулируется императивными нормами ГК. Учредительные документы или соглашения участников товарищества, изменяющие указанные в настоящей статье требования об имущественной ответственности участников полного товарищества, являются недействительными.

Статья 71. Ликвидация полного товарищества (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)

1. Ликвидация полного товарищества производится по общим основаниям ликвидации юридических лиц, указанных в ст. 49 ГК.

2. При изменении состава участников полного товарищества в определенных случаях, установленных ГК и Указом о хозяйственных товариществах, товарищество подлежит ликвидации. К таким случаям в соответствии с п. 1 настоящей статьи ГК и п. 1 ст. 15 Указа о хозяйственных товариществах относятся случаи выхода участника из полного товарищества, признания его банкротом или обращения кредитором (кредиторами) взыскания на его долю в имуществе товарищества, смерти участника полного товарищества, объявления его умершим, признания безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным. Лишь при прямом указании в учредительных документах или специальном соглашении оставшихся участников полное товарищество в этих случаях может продолжить свою деятельность.

К случаям изменения состава участников полного товарищества, не влекущих прекращение его деятельности, в соответствии с п. 2 ст. 15 Указа о хозяйственных товариществах относятся случаи перехода доли участника в имуществе товарищества к другим участникам или третьим лицам, исключения участника из товарищества либо принятия в товарищество новых участников.

3. При выбытии участника из полного товарищества по основаниям, указанным в п. 2 комментируемой статьи, доли оставшихся участников в уставном капитале и соответственно в имуществе товарищества должны быть увеличены, то есть арифметическое выражение доли выбывшего как бы прирастает к долям оставшихся участников, если иное не установлено учредительными документами товарищества.

4. Первоначальный текст п.3 ст.58 ГК предусматривал, что в полном товариществе должно быть не менее двух участников. Законом от 2 марта 1998 г. данное ограничение было исключено из текста статьи. Кроме этого, изменением п.1 ст.58 ГК Закон от 2 марта распространил возможности образования хозяйственного товарищества одним лицом на все виды товариществ, т.е. и на полное товарищество.

При этом, однако, не был изменен текст комментируемой статьи, пункт 1 которой сохранил правило о необходимости ликвидации полного хозяйственного товарищества с одним участником.

Возникло противоречие между ст. ст. 58 и 71 ГК. Поскольку правило о возможности существования полного товарищества с одним участником было установлено позже, оно в соответствии с п.2 ст.6 Закона о нормативных правовых актах от 24 марта 1998 г. должно иметь приоритет, и пункт 1 комментируемой статьи не подлежит применению.

Дата добавления: 2015-09-06