Оговорка о публичном порядке

Российское законодательство устанавливает случаи ограничения применения иностранного права на территории РФ. Такое ограничение производится с помощью оговорки о публичном порядке (далее ОПП) и непосредственно применимых императивных норм (ст.1193 и ст. 1192 ГК).

Оговорка о публичном порядке. Существо ОПП определено в ч.1 ст. 1193 ГК: норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с отечественными коллизионными нормами, в исключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному прядку). В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Ограничение применения иностранного права с помощью ОПП производится в исключительных случаях. Поэтому суд должен обосновать необходимость, исключительность такого применения.

ОПП применяется лишь в том случае, если последствия применения иностранных норм права, а не сами нормы права противоречат ОПП РФ.

При этом необходимо, чтобы противоречие таких последствий применения иностранного права ОПП РФ было явным.

В результате применения судом ОПП суд в случае необходимости применяет вместо иностранного права российское право.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы РФ (ч.2 ст.1193 ГК).

Гражданский кодекс определяет публичный порядок в самом общем виде: как основы правопорядка. В доктрине даются различные определения, не всегда совпадающие в деталях, но принципиально схожие.

«Публичный порядок» - это устои правовой системы и коренные интересы общества и государства, основы их морали.[14]Г.К. Дмитриева называет четыре взаимосвязанных основных элемента, которые включаются в понятие «основы правопорядка (публичный порядок) РФ»:

а) основополагающие, фундаментальные принципы российского права, прежде всего, конституционные, а также частноправовые и гражданско-процессуальные;

б) общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок;

в) законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, защита которых является основной задачей российской правовой системы;

г) общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека.[15]

ОПП применяется в законодательстве практически всех стран мира. Мировой практике известны два вида ОПП: негативная оговорка (рассмотренная здесь ст. 1193 ГК) и позитивная, которая будет рассмотрена в следующем вопросе.

Негативная оговорка предполагает неприменение норм иностранного права, если их применение противоречит публичному порядку страны суда.

Позитивная оговорка предполагает применение особых императивных норм государства (в науке они называются по-разному – непосредственно применимые, сверхимперативные нормы), которые должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (ст.1192 ГК).

Речь идёт об особых императивных нормах права страны суда, которые ограничивают применение иностранного права. Эти нормы называют ещё «сверхимперативными». В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации и в Проекте изменений в ГК РФ они получили наименование «непосредственно применимые императивные нормы».

В соответствии с п.1 ст.1192 ГК эти императивные нормы российского законодательства регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению иностранного права. Законодательство не даёт перечня таких норм, но в самом общем виде устанавливает признаки этих императивных норм:

1. Наличие указаний на особый характер и обязательность их применения в самих императивных нормах. Точнее было бы употребить другое выражение: «в виду указаний в законодательстве…», поскольку об обязательном применении этих норм чаще всего имеется указание в иных статьях законодательства (например, ссылка на ст.14 СК в ст.156 СК).

2. Особое значение этих норм, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота (ряд норм Закона о защите прав потребителей РФ, например).

Второй критерий не слишком определённый и оставляет свободу для судейского усмотрения.

Институт особых императивных норм, ограничивающих применение иностранного права, в науке получил название позитивной оговорки о публичном порядке. Она сложилась во Франции, где её понимают как определённую совокупность норм французского права, в котором заинтересован «публичный порядок и добрые нравы» (ст. 6 ГК Франции).

Второй пункт ст.1192 ГК предусматривает возможность применения судом особых императивных норм иностранного права, а именно права страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их неприменения.

Таким образом, различие в применении особых императивных норм РФ и иностранных императивных норм заключается в том, что в первом случае речь идёт об обязанности суда, а во втором – лишь о праве суда.

9. Взаимность и её виды. Реторсии.

Взаимность и её виды. Институт взаимности в МЧП сформулирован в статье 1189 ГК. Его основные положения сводятся к следующему:

1. Применение иностранного права не зависит от взаимности – таков принцип МЧП РФ. Требование от иностранных государств взаимности в применении российского права не является условием применения российскими правоприменительными органами иностранного права.

2. Вместе с тем, соблюдение взаимности в применении иностранного права может быть предусмотрено отдельными законами.

3. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

В науке предлагается различать взаимность в широком и узком значении[16].

Взаимность в широком смысле предполагает взаимное признание в одном государстве действия правовой системы другого государства и тех субъективных прав, которые возникли у лица на основе применения законодательства другого государства. В более широком плане взаимность – одно из начал международного сотрудничества, позволяющих обеспечивать на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы государств, их граждан и организаций.[17]

Взаимность в узком смысле предполагает предоставление иностранным лицам определённых прав лишь при условии, что лица предоставляющего государства будут пользоваться аналогичными правами в иностранном государстве, то есть на началах взаимности.

Различаютматериальную и формальнуювзаимность.

Материальная взаимность означает предоставление иностранным гражданам и юридическим лицам в стране пребывания правомочий, аналогичных тем, какие предоставляются местным гражданам и юридическим лицам в стране, к которой принадлежат эти иностранные лица.

Формальная взаимность предполагает уравнивание иностранцев в стране пребывания в правах и обязанностях с местными гражданами и юридическими лицами.[18]

В МЧП большинства стран преобладает определение правового режима иностранных лиц на основе формальной взаимности.

Реторсии. Статья 1194 «Реторсии» ГК гласит: «Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц».

Таким образом, реторсии – это правомерные с точки зрения международного права принудительные действия государства, совершаемые в ответ на дискриминационные акты другого государства, специально нарушающие права и интересы граждан и организаций либо самого государства, вынужденного прибегнуть к реторсиям.

Ответные ограничения должны быть соразмерны и адекватны ограничениям, введённым дискриминационными актами. Применение реторсий предусмотрено также процессуальным законодательством (ГПК, АПК).

Дата добавления: 2015-07-18