Вправе не удерживать налог

К случаям, когда налоговый агент имеет право не удерживать налог с доходов, выплачиваемых иностранной организации, относятся:

1. Доход выплачивается иностранной организации, имеющей постоянное представительство в России (пп. 1 п. 2 ст. 310 НК РФ).

При этом необходимо соблюдение следующих условий:

- выплачиваемый доход непосредственно относится к постоянному представительству;

- у налогового агента имеется нотариально заверенная копия свидетельства о постановке иностранной организации на учет в налоговом органе по соответствующей форме. Указанная копия должна быть оформлена не ранее чем в предшествующем календарном году (Письмо Минфина России от 29.04.2009 N 03-08-05/1).

Например, если вы планируете выплачивать доход иностранной организации в 2015 г., то указанная копия свидетельства должна быть датирована 2014 г. или 2015 г.

На практике иностранная организация может осуществлять деятельность без постановки на учет в налоговом органе, но при этом отвечать всем признакам постоянного представительства, которые перечислены в ст. 306 НК РФ. По нашему мнению, во избежание конфликтов с налоговыми органами при выплате такой организации доходов, которые перечислены в п. 1 ст. 309 НК (с учетом исключений, указанных в п. 2 ст. 309 НК РФ), вам все же следует удержать налог на прибыль с таких выплат.

Однако некоторые арбитражные суды приходят к иному выводу. Так, в Постановлении от 18.05.2009 N Ф03-1968/2009 ФАС Дальневосточного округа указал, что постановка иностранной организации на учет в налоговом органе не относится к обязательным признакам постоянного представительства данной организации, которые перечислены в ст. 306 НК РФ. Поэтому если иностранная организация соответствует всем этим признакам, но не состоит на налоговом учете, то при выплате ей доходов российская организация может не удерживать налог. Однако проверяющие органы наверняка не одобрят такой подход.

2. Иностранной организации выплачиваются доходы, облагаемые по налоговой ставке 0% (пп. 3 п. 4 ст. 284, пп. 2 п. 2 ст. 310 НК РФ).

3. Иностранной организации выплачивается доход, полученный при выполнении соглашений о разделе продукции, и при этом законодательством РФ о налогах и сборах предусмотрено освобождение таких доходов от удержания налога в России (пп. 3 п. 2 ст. 310 НК РФ).

Следует учитывать, что такие иностранные организации должны состоять на учете в налоговых органах (п. 1 ст. 346.36, п. 4 ст. 346.41 НК РФ). Особенности постановки на учет иностранных организаций, выступающих в качестве инвестора по соглашению о разделе продукции или оператора соглашения, утверждены Приказом МНС России от 17.03.2004 N САЭ-3-09/207.

4. Доход выплачивается организации - резиденту иностранного государства, в отношениях с которым в России действует международный договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения. При этом нормами соглашения установлено, что такой доход не облагается налогом в России.

В таких случаях по общему правилу условием для неудержания налога является наличие у налогового агента на момент выплаты дохода документа, подтверждающего факт постоянного местонахождения иностранной организации в соответствующем государстве (пп. 4 п. 2 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ).

Данное подтверждение не требуется при выплате депозитарием доходов по российским эмиссионным ценным бумагам иностранным организациям, действующим в интересах третьих лиц (п. 1.4 ст. 312 НК РФ).

Примечание

Более подробно о порядке применения депозитарием положений международных договоров (соглашений) об избежании двойного налогообложения при исчислении налога с таких выплат читайте в разд. 25.2.6.1 "Порядок исчисления, удержания и перечисления налоговым агентом налога с доходов по российским эмиссионным ценным бумагам, выплачиваемых иностранным организациям, действующим в интересах третьих лиц. Документы, представляемые депозитарию (налоговому агенту)".

Кроме того, налоговому агенту для применения положений соглашений об избежании двойного налогообложения необходимо учитывать, что иностранная организация должна обладать фактическим правом на получение выплачиваемого ей дохода (пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ). Определение лица, которое имеет фактическое право на получение дохода, дано в п. 2 ст. 7, п. 3 ст. 312 НК РФ.

Дата добавления: 2015-11-28