Учредительные документы

Разработка учредительных документов является важным, определяющим этапом как в процессе создания предприятия (организации), так и в процессе его функционирования, поэтому законодательными актами установлены определенные сведения, которые должны содержать учредительные документы. Требования к учредительным документам юридического лица установлены ГК РФ и Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Учредительные документы (особенно устав предприятия) представляют собой свод прав, обязанностей, условий функционирования предприятия, его трудового коллектива, конституирующих статус предприятия.

В законодательных актах, регулирующих деятельность предприятий (организаций), установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы собственности: устав и учредительный договор. В ст. 52 ГК РФ установлено, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается, его учредителями (участниками).

Подготовке учредительных документов необходимо уделить самое пристальное внимание, поскольку именно они регулируют важнейшие аспекты деятельности негосударственных предприятий. Поэтому учредители заинтересованы в том, чтобы разработать их подробно, в развернутой форме, отражая, по возможности, все варианты ситуаций, возникающих при управлении фирмой (в том числе конфликтных, спорных), разделение прав владения, пользования, распоряжения имуществом фирмы учредителями, функций управления между собственниками и наемными менеджерами. Таким образом, учредительные документы предприятия - не простая формальность, необходимая для регистрации, а проект будущего предприятия.

Подготовку учредительных документов желательно проводить с привлечением квалифицированных специалистов (юристов), чтобы избежать несоответствия документов требованиям законодательства. Даже если регистрация пройдет успешно, то неквалифицированно, неразумно составленный устав и учредительный договор могут послужить причиной множества неприятностей для предпринимателя. В итоге документы придется дорабатывать или перерабатывать.

Какие же конкретно учредительные документы нужны для создания той или иной организационно-правовой формы предпринимательства? Коммерческие организации по критерию учредительных документов, необходимых для их образования, подразделяются на три группы.

В первую группу входят хозяйственные товарищества. Для их создания достаточно одного документа – учредительного договора, который подписывается всеми участниками товарищества (полными товарищами). Участники-вкладчики (коммандитисты) товарищества на вере учредительный договор не подписывают.

В содержании учредительного договора полного товарищества и товарищества на вере есть некоторые различия. Общее у обоих договоров то, что они должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников полных товариществ в складочном капитале, а так же размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор товариществ на вере кроме перечисленных содержит еще сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиком.

Во вторую группу входят общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, для создания которых необходимо подготовить два документа: учредительный договор, который подписывается всеми его учредителями, и утвержденный ими же устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов (статья 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

Учредительные документы общества с ограниченной и дополнительной ответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере уставного капитала общества; размере долей каждого из участников; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Особенность общества с дополнительной ответственностью заключается в том, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их имущества. В учредительных документах общества и определяется размер этой ответственности.

В третью группу коммерческих организаций входят акционерные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия. У них основной учредительный документ – устав. Устав акционерного общества утверждается его учредителями и должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах». Уставом могут быть, например, установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о создании общества, являющийся разновидностью договора о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ). Он определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Устав производственного кооператива, утверждаемый общим собранием его членов, должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере паевых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; характере порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядке распределения прибыли и убытков кооператива; размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Устав унитарного предприятия утверждается уполномоченными на то государственным органом или органом местного самоуправления. Эти уставы должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, сведения о предмете, целях и видах деятельности предприятия, сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия; наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов и др. Устав казенного предприятия, кроме того, должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия. (Подробнее см. ст. 9 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».)

Учредительный договор – это письменный документ, свидетельствующий о волеизъявлении физических или юридических лиц по образованию, учреждению новой организационно-правовой структуры для реализации какой-либо конкретной предпринимательской деятельности.

Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В нем они обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Учредителями считаются физические и (или) юридические лица, создающие предприятие. Учредителями предприятия в зависимости от формы собственности могут быть:

- государственные органы или органы местного самоуправления - при создании (учреждении) государственного или муниципального унитарного предприятия;

- дееспособные граждане (физические лица), индивидуальные предприниматели - при создании хозяйственных товариществ и обществ;

- индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации - при создании хозяйственных товариществ и обществ;

- юридические лица (коммерческие организации) - при формировании сложных объединений предприятий и организаций (концернов, холдинг-компаний, консорциумов и др.);

- хозяйственные общества, государственные и муниципальные предприятия – при создании дочерних обществ и предприятий;

- иностранные граждане и юридические лица и российские граждане и юридические лица - при создании совместных предприятий (предприятий с иностранными инвестициями);

- добровольные объединения граждан на основе их членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, на их личном, трудовом и ином участии, и объединении имущественных паевых взносов - при учреждении производственных кооперативов;

- фонды – при создании хозяйственных обществ для осуществления предпринимательской деятельности. Фонды имеют право участвовать в деятельности хозяйственных обществ.

В соответствии с гражданским законодательством отдельные категории дееспособных граждан не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью. Так, должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается: заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителей голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью военнослужащие, работники силовых министерств и служб, например, работники милиции, работники налоговых органов и органов налоговой полиции и другие категории граждан.

Количество учредителей (участников) создаваемого (учреждаемого) предприятия (организации) законодательными актами не ограничивается, кроме закрытого акционерного общества. В Законе РФ об акционерных обществах предел численности учредителей закрытого акционерного общества установлен в количестве пятидесяти человек. Число учредителей открытого акционерного общества ГК РФ предельно не ограничено. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Данные об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

ГК РФ установлено, что число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах. В противном случае, оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого года - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (ст. 97 ГК РФ).

Количество участников полного товарищества ГК РФ не ограничено, однако оно ликвидируется, когда в полном товариществе остается единственный участник, который вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном первой частью ГК РФ.

Товарищество на вере может быть создано при участии неограниченного числа полных товарищей и вкладчиков. Оно сохраняется, если в товариществе на вере остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик (ст.86 ГК РФ). Следовательно, товарищество на вере (коммандитное товарищество) может учреждаться, если в его создании принимает участие один полный товарищ и один вкладчик. Однако такое товарищество будет неустойчивым, так как при выбытии всех вкладчиков товарищество на вере ликвидируется, однако полные товарищи - участники коммандитного товарищества - вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Число работников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае оно должно быть преобразовано в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока подлежит ликвидации, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст.88 ГК РФ). Как правило, число учредителей такого общества должно быть не менее трех.

Законодательством установлено, что число членов производственного кооператива не должно быть менее пяти (ст.108 ГК РФ). Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразовываться в хозяйственное товарищество или общество.

Учредительный договор о создании предприятия имеет установленную форму и определяет механизм управления фирмой, отношения между учредителями. Существенным условием учредительного договора является единогласное определение общей цели и порядка ее достижения, в частности ведения общих дел и распределения результатов совместной деятельности между участниками договора. Ведение общих дел и распределение результатов совместной деятельности между участниками договора осуществляется по общему согласию всех участников, если договором не предусмотрено, что решение по делам предприятия принимается большинством голосов.

К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица-учредителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

Учредительный договор должен и иметь следующие разделы:

- учредительный (уставный) капитал. В нем определяются все операции с этим капиталом на все случаи жизни предприятия - от его рождения до возможной ликвидации. Такие подробности необходимы при возможных имущественных спорах, которые могут возникнуть у участников в различных ситуациях предпринимательской деятельности. Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а так же имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются общей долевой собственностью участников предприятия. Пользование общим имуществом участников осуществляется по общему согласию, а при не достижении согласия – в порядке, установленном судом;

- распределение прибыли. Здесь закладывается финансовая система распределения доходов при любых реальных ситуациях. Распределение прибыли, убытков и других результатов совместной деятельности между его участниками осуществляется по соглашению между участниками договора в ходе его исполнения;

- права и обязанности участников и их ответственность. Главной особенностью этого договора является то, что права и обязанности сторон не противостоят друг другу, как в двусторонних договорах, когда на одной стороне - права, а на другой - противостоящая им обязанность. Они как бы нераздельны между участниками договора и подчинены общей цели - совместной деятельности. Обязанности каждого участника по содержанию общего имущества неразрывно слиты с правом каждого другого участника и подчинены общей цели договора;

- переход доли в уставном капитале к другому лицу. Здесь утверждается порядок перераспределения капитала между участниками или их наследниками (правопреемниками);

- выход участника из предприятия (порядок и причины);

- разрешение споров - здесь указываются те ситуации, которые должны решаться в судебном или административном порядке;

- конфиденциальность – определяется информация, которая не должна быть достоянием посторонних предприятию лиц;

- форс-мажорные обстоятельства и их экономические последствия для предприятия;

- вступление в силу, срок действия и прекращение настоящего договора.

После изложения всех указанных выше разделов договор должен быть подписан всеми участниками предприятия с определением их юридических адресов.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. Устав вступает в силу с момента его регистрации в государственных органах. Изменение и прекращение действия этих документов производится по решению общего собрания в связи с реорганизацией или ликвидацией.

В Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что устав должен в обязательном порядке содержать следующие сведения:

Полное наименование юридического лица. Коммерческие организации должны иметь фирменные наименования. Обязательные составляющие их наименований определяются законодательством. Предприятие, как юридическое лицо, должно иметь свое фирменное наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму, которое устанавливается в учредительных документах, включается в единый Государственный реестр юридических лиц. Фирменное наименование предприятия, как коммерческой организации, после государственной регистрации приобретает статус нематериального актива.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество». Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью», а фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью». Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что оно является акционерным. В Федеральном законе об акционерных обществах указано, что общество должно иметь свое фирменное наименование, которое содержит указание на его организационно-правовую форму (закрытое или открытое). АО вправе иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, на иностранных языках и языках народов РФ.

При отработке формулировки наименования коммерческой организации полезными могут оказаться следующие три положения. Во-первых, надо стараться в наименование включить момент рекламы с тем, чтобы оно было эстетичным, звучным, легко запоминающимся и в кратчайшем словосочетании передавало суть предпринимательской деятельности данной организации. Во-вторых, наименование должно быть оригинальным, не повторять уже кем-то придуманное, освоенное и ставшее объектом интеллектуальной собственности. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование. Лицо, неправомерно использующее уже зарегистрированное фирменное название, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. В-третьих, Верховный Совет РФ 14 февраля 1992 т. принял постановление «О порядке использования наименования «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур». Им установлено, что до принятия и введения в действие закона о государственной символике наименования «Россия», «Российская Федерация» и образованные на их основе слова и словосочетания в названиях государственных и негосударственных предприятий, учреждений, организаций и других структур используются только с согласия Правительства РФ.

Место нахождения юридического лица. Организация должна иметь юридический адрес. По общему правилу он определяется местом государственной регистрации организации – юридического лица (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» уточнил эту норму, установив, что государственная регистрация проводится по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Однако практика показывает, что малые фирмы достаточно длительное время испытывают затруднения в части выполнения этого условия. Аренда и, тем более, приобретение помещений в собственность требуют солидного капитала. Поэтому, в ряде мест, в том числе и в Москве, допущены послабления, в частности, субъектам малого; предпринимательства. Они могут быть зарегистрированы по домашнему адресу гражданина – одного из учредителей юридического лица или индивидуального предпринимателя. Само собой разумеется, подобное жилое помещение не может использоваться для производственной деятельности, кроме определенных (чистых, «тихих») форм надомного труда.

Цели и виды деятельности. В качестве цели указывается получение прибыли, так как это коммерческая организация, а виды деятельности перечисляются конкретно. В уставе предприятия должен быть определен полный перечень видов деятельности. Только этими видами оно вправе будет заниматься. При этом рекомендуется объявить (зарезервировать) и другие виды деятельности, не запрещенные Федеральным законодательством – это позволяет в дальнейшем при появлении у фирмы новых видов работ не проходить перерегистрации.

Основное право каждого предпринимателя – свободно осуществлять любую, не запрещенную хозяйственную деятельность и принимать любые решения, не противоречащие законодательству. При таком методе правового регулирования применяется правило «дозволено все, что не запрещено». При таком методе правового регулирования, называемого методом общих дозволений, самостоятельность предпринимателей ограничивается лишь двумя моментами – отнесением решения тех или иных вопросов к компетенции органов власти и управления и наличием в законодательстве запретов. Причем гражданские права предпринимателя могут быть ограничены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Так, например, законодательством предусмотрены виды деятельности, разрешенные исключительно государственным предприятиям (производство оружия, боеприпасов, наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ; посев, возделывание и сбыт культур, содержащих наркотические и ядовитые вещества; переработка руд драгоценных металлов, радиоактивных и редкоземельных элементов; производство табачных изделий и пр.).

Кроме того, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, предприниматели могут заниматься только по специальным лицензиям (страховая, биржевая, банковская, строительная деятельность; экспорт и импорт отдельных товаров; деятельность в качестве инвестиционной компании, инвестиционного фонда, инвестиционного консультанта, финансового брокера; розничная торговля акцизными товарами и пр.). Лицензируемые виды деятельности и порядок выдачи лицензий определяются специальными нормативными актами.

Правовое положение. Здесь указываются вид баланса (самостоятельный) и рабочий язык общества (обычно русский), а также некоторые виды обязательств по отношению к государству и своим участникам. Среди основных обязанностей предпринимателей можно выделить следующие:

- полностью рассчитываться со всеми работниками независимо от финансового состояния на уровне не ниже минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательными актами;

- осуществлять социальные, медицинские и иные виды обязательного страхования граждан, работающих по найму, обеспечивать им условия для трудовой деятельности в соответствии с законодательством, коллективными и индивидуальными договорами;

- исправно платить предусмотренные законодательством налоги и осуществлять отчисления во внебюджетные фонды (пенсионный, социального страхования, обязательного медицинского страхования и др.).

Согласно законодательству РФ предприниматель несет ответственность за:

- неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательств по договорам;

- нарушение прав собственности других субъектов предпринимательской деятельности;

- загрязнение окружающей среды;

- несоблюдение безопасных условий труда;

- продажу недоброкачественной продукции;

- нарушение антимонопольного законодательства и др.

Затем полезно указать тип ведения учета, определить финансовый год и время проведения общего собрания участников. Еще одно важнейшее право предпринимателя - право на судебную защиту в случае неправомерных действий государственных органов, общественных и иных организаций, а также других предпринимателей.

Уставный фонд определяет размер уставного капитала и долей его участников, состав, сроки и порядок внесения этих долей участниками и ответственность за нарушения обязанностей по внесению вкладов.

Одни юридические лица имеют уставный капитал (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерные общества), другие – уставный фонд (государственные и муниципальные унитарные предприятия), третьи – складочный капитал (полные товарищества и товарищества на вере), четвертые - паевые взносы (производственные и потребительские кооперативы).

Уставный капитал обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью разделен на доли, размер которых устанавливается учредительными документами, а уставный капитал акционерных обществ - на определенное число акций. Имущество, находящееся в собственности производственных кооперативов, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Имущество государственных и муниципальных унитарных предприятий является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Уставный капитал занимает особое положение среди всех прочих фондов организации. В момент создания организаций – это их стартовый капитал, одно из важных условий ведения предпринимательской деятельности и гарантия права на осуществление таковой.

Размер уставного капитала (фонда) предприятия (организации) при его создании (учреждении) регулируется ГК РФ, законами об отдельных организационно-правовых формах участия гражданского оборота.

В соответствии с Федеральным законом об акционерных обществах минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной, а закрытого общества – не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

У обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, согласно упоминавшемуся выше Федеральному закону о них, уставный капитал не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда. В соответствии с Федеральным законом «О государственных и муниципальных предприятиях» уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия, а муниципального предприятия – не менее чем 1000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия. В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Хозяйственные товарищества и общества в процессе учреждения формируют уставный (складочный) капитал, вкладом в который могут быть деньги, ценные бумаги, вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку.

Так, участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участниками полного товарищества в сроки, установленные учредительным договором.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ООО) составляется из стоимости вкладов его участников, он определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.

На момент регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества должна быть оплачена его участниками в течение первого года деятельности общества.

В соответствии с законодательством (ст. 99 ГК РФ) уставный капитал акционерного общества (АО) состоит из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Он не должен быть менее размера, установленного законом об АО. С 1 июля 2002 года вступил в силу Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах», где отменена норма закона, требующая обязательного взноса 50% от заявленного уставного капитала на момент государственной регистрации. По новому закону уставный капитал должен быть оплачен в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

Уставный капитал время от времени может увеличиваться или уменьшаться (но не ниже законодательно установленного минимума). Уменьшение уставного капитала допускается после уведомления всех кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Уставный капитал общества может быть увеличен после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Увеличение обычно осуществляется путем присоединения к уставному капиталу чистой прибыли организации.

Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда.

Порядок распределения прибыли и образования фондов предприятия. В уставе должны быть указаны основные принципы распределения чистой прибыли организации, остающейся после уплаты налогов. В этом разделе указываются цели, и порядок использования прибыли, что также немаловажно в реальной деятельности предприятия и требует определенности. Нередко в уставах встречаются записи, что это распределение осуществляется в соответствии с действующим законодательством. Столь неопределенных правил вносить в устав не надо, а следует установить четкие критерии того и другого. В частности, при распределении прибыли целесообразно руководствоваться одновременно двумя показателями: доля, пай или иной объем имущества, приходящийся на учредителя (участника) предпринимательской организации в общей массе ее имущества; коэффициент трудового участия в предпринимательской организации тех организационно-правовых форм, которые предполагают личное трудовое участие в предпринимательской деятельности их учредителей (участников).

Прибыль также может распределяться свободно по решению участников после ее получения или быть заранее предназначена на цели развития, формирования и распределения финансовых фондов. В числе последних, важнейшее место принадлежит уставному фонду. Уставный фонд (капитал) не является единственным финансовым фондом компании, фирмы. Фонды подразделяются на две группы. Первая группа объединяет те фонды, наличие которых является обязательным для предпринимательских организаций определенных организационно-правовых форм. Например, федеральные законы «О сельскохозяйственной кооперации», от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» к таковым отнесли резервный фонд. Обязанность формирования этого фонда непременно подлежит включению в уставы соответствующих кооперативов и унитарных предприятий. Резервный фонд образуется за счет отчислений от прибыли в размере, определенном уставом, но не менее 15% его уставного капитала. Ежегодно в резервный фонд должно отчисляться не менее 5% чистой прибыли до тех пор, пока он не достигнет установленного уставом размера. Резервный фонд создается хозяйствующими субъектами на случай прекращения их деятельности для покрытия кредиторской задолженности. Образование резервного фонда является обязательным для акционерного общества, кооператива, предприятия с иностранными инвестициями. Резервный фонд предприятия в узком смысле слова предназначен для покрытия его убытков, а в акционерных обществах также для погашения облигаций общества, выкупа их акций в случае отсутствия иных средств. В широком смысле слова резервный фонд предприятия должен использоваться, в соответствии с мировой практикой, в двух направлениях:

- при недостатке оборотных средств он направляется на формирование производственных запасов, незавершенного производства и готовой продукции;

- при достаточности оборотных средств он направляется в краткосрочные финансовые вложения.

Вторая группа – инициативные фонды. Образовывать их или нет, решают те, кто создает предпринимательскую организацию. Практика действующих предпринимательских структур свидетельствует о том, что создателям стоит обсудить вопрос о целесообразности образования таких фондов, как амортизационный, расширенного воспроизводства (инвестиций), страховой, материального поощрения, научно-технического прогресса (инноваций), пожертвований.

Состав и компетенция органов управления и порядок принятия решений.

Важность этого раздела определяется тем, что от управления в решающей степени зависят конечные результаты деятельности хозяйствующего субъекта. Структуру управления учредители определяют и фиксируют в уставе самостоятельно. Именно через свои органы управления предпринимательская организация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Порядок назначения или избрания органов управления устанавливается законом и учредительными документами.

При разработке устава организации выделяются специальные разделы, в которых приводится характеристика системы управления фирмой. Для различных организационно-правовых форм используются свои, специфические схемы организации управления, хотя не исключено и наличие в них общих управленческих органов, сходство функций и т.д., в то же время, даже для организаций одной правовой формы (например, общество с ограниченной ответственностью), системы управления могут различаться.

Система органов управления акционерных обществ включает общее собрание акционеров (высший орган управления), наблюдательный совет, Совет директоров (высший орган в промежутках между общими собраниями), Правление общества, ревизионную комиссию. В обществах с ограниченной ответственностью управление осуществляется Общим собранием участников и Советом директоров. В небольших акционерных обществах может быть достаточно только общего собрания и совета директоров, а в товариществах – общего собрания и одного директора. В частном предприятии сам владелец определяет, каков его высший орган управления, какова компетенция, функции, взаимоотношения с собственником этого органа и т.п. Все это подробно формулируется в уставе.

Само управление надо строить на демократических началах, предусматривать, возможно, более широкое участие учредителей (участников) и других заинтересованных лиц в делах предпринимательской организации. «Демократический минимум» в управлении предпринимательскими организациями отдельных организационно-правовых форм установлен в Гражданском кодексе РФ, других федеральных законах. Его и необходимо «привязать», уточнить применительно к конкретным условиям создаваемой организации. При этом целесообразно обратить внимание на следующие положения:

- главенствующая роль здесь принадлежит высшему органу управления юридического лица - общему собранию его учредителей (участников). Законодательством установлены важные правовые гарантии прав последних на участие в управлении. В каждом федеральном законе, посвященном конкретной организационно-правовой форме юридических лиц, содержатся специальные главы или статьи об общих собраниях. В них включены императивные нормы с перечислением вопросов – десятка и более, отнесенных к компетенции общего собрания. Их и надлежит перенести в устав соответствующего юридического лица.

Так, ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» установила, что компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с этим Федеральным законом.

Кстати, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» закреплены правила, более точно разграничивающие компетенцию органов управления общества: вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут решаться исполнительным органом общества; общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции;

- должен быть решен вопрос о составе, статусе и компетенции лиц, наделяемых управленческими функциями, т. е. тех, кто в создаваемой организации будет выполнять организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности.

Лица, которые в силу закона или учредительных документов выступают от имени предпринимательской организации в рыночных, или иных отношениях, являются субъектами гражданско-правовой ответственности. Они должны действовать в интересах представляемой организации добросовестно и разумно. В случае причинения таким лицом убытков предпринимательской организации оно обязано по требованию ее учредителей (участников) возместить их. И надо, чтобы в уставе совершенно недвусмысленно было зафиксировано, какие лица выполняют организационно - распорядительные и административно-хозяйственные обязанности в предпринимательской организации и выступают от ее имени.

В особой тщательности нуждается проработка статуса руководителя, от которого в первую очередь зависят успехи или провалы в предпринимательстве. На современном этапе экономических реформ особенно актуально через посредство уставов обеспечить повышение ответственности руководителей за принимаемые управленческие решения, сохранность и эффективное использование имущества предпринимательской организации, финансово – хозяйственные результаты ее деятельности. Ошибку допускают те учредители, которые никак не ограничивают полномочия руководителя, тем самым, позволяя ему выступать от имени создаваемой организации по всем вопросам предпринимательской деятельности;

- в устав надлежит также включить нормы (правила) о порядке принятия решений коллективными органами, например, выделить решения, для принятия которых требуется единогласное волеизъявление, квалифицированное или простое большинство голосов. Эти нормы также в большей или меньшей мере находят отражение в соответствующих федеральных законах. Однако не всегда такие нормы бывают достаточно ясными и полными, что подчас влечет неадекватное их толкование;

- следует решить вопрос об участии в управлении предпринимательской организацией работников, т. е. граждан, которые работают в ней на основании трудовых договоров. ТК РФ участие работников, их представителей в управлении организацией отнес к основным принципам правового регулирования трудо­вых отношений, расценил в качестве одной из форм социального партнерства. В уставе общие нормы ТК РФ необходимо с учетом особенностей создаваемой предпринимательской организации наполнить конкретным содержанием, обеспечивающим реальное участие работников в управлении ею.

На ужесточение ответственности предпринимателей за нарушение законов о труде и об охране труда прямо направлен ряд статей Кодекса РФ об административных правонарушениях. За чинение препятствий заключению и исполнению соглашений, коллективного договора и т. п. на должностное лицо – работодателя и лицо, его представляющее, предусмотрено наложение административного штрафа в зависимости от конкретного состава правонарушения;

- в уставе надлежит отобразить два аспекта контроля за деятельностью предпринимательской организации. Первый – внутренний контроль. Его проведение возлагается на ревизионную комиссию или иное лицо. Правительство РФ, постановлением от 8 января 2003г. № 6 установило, что правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца. Для создаваемых организаций – со дня их государственной регистрации в установленном порядке, а для иных организаций – со дня вступления в силу указанного постановления.

Второй аспект – внешний контроль. В уставе полезно определить механизм осуществления периодических аудиторских проверок. При разработке этого раздела следует ознакомиться с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», регулирующим проведение независимой проверки бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей.

Выбор конкретного аудитора и оплату оказываемых им услуг осуществляет на коммерческой основе сам хозяйствующий субъект, в рамках гражданско-правового договора.

В уставе обязательно указываются филиалы и представительства. Общее у них то, что они являются обособленными подразделениями предпринимательской организации, расположенными вне места ее нахождения; наделяются имуществом создавшей их предпринимательской организацией и действуют на основании утвержденных ею положений; их руководители назначаются предпринимательской организацией и действуют на основании ее доверенности. В функции представительства входит представление интересов предпринимательской организации и защита ее интересов. Филиал же осуществляет все функции предпринимательской организации или их часть, в том числе функций представительства.

Реорганизация и ликвидация предпринимательской организации. Прекращение деятельности данного предприятия может быть осуществлено в форме его реорганизации и ликвидации. Под реорганизацией предприятия понимается слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация предприятия, как юридического лица, осуществляется в соответствии с ГК РФ, законов об отдельных видах юридических лиц. Реорганизация предприятия влечет переход всех прав и обязанностей, принадлежащих предприятию к его правопреемникам.

Гражданским кодексом определены основания обязательного преобразования юридического лица в другую организационно-правовую форму (в противном случае оно в течение определенного периода времени подлежит ликвидации).

Под ликвидацией предприятия, как юридического лица, понимается прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п.1 ст.61 ГК РФ).

Деятельность предприятия прекращается:

- в случаях систематического или грубого нарушения им законодательства на основе решения арбитражного суда или суда, в порядке, установленном действующим законодательством;

- по решению общего собрания собственников.

Ликвидация предприятия производится назначенной общим собранием участников ликвидационной комиссией, а в случаях прекращения деятельности предприятия по решению арбитражного суда или суда ликвидационной комиссией, назначаемой этими органами.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами предприятия. Ликвидационная комиссия оценивает имущество предприятия, выявляет его дебиторов и кредиторов и рассчитывается с ними, принимает меры к оплате долгов предприятия третьим лицам, а также его собственникам, составляет ликвидационный баланс, предоставляет его высшему органу предприятия.

Имеющиеся у предприятия денежные средства, включая выручку от распродажи его имущества после ликвидации, после расчетов с бюджетом, по оплате труда работников предприятия, кредиторами распределяются ликвидационной комиссией между собственниками предприятия пропорционально размеру внесенного ими вклада в уставный фонд предприятия.

Документы по учету личного состава ликвидируемого предприятия сдаются на государственное хранение.

Дата добавления: 2015-11-28