Внесудебные процедуры

1. Использование во взаимоотношениях должника и кредито­ров внесудебных процедур по поводу неплатежей предусматрива­лось уже Законом о несостоятельности (банкротстве). Этому во­просу отводился особый раздел VII Закона. В новом Федеральном законе такой главы нет, но возможность применения подобных процедур не только допускается, но и в отдельных случаях по­дробно регламентируется.

Внесудебные процедуры качественно отличны от рассмотрен­ных выше процедур банкротства — наблюдения, внешнего управ­ления, конкурсного производства, мирового соглашения. Во-первых, что уже следует из самого их названия, они проводятся заин­тересованными лицами самостоятельно, без контроля или иных форм вмешательства со стороны судебной власти. Во-вторых, вне­судебные процедуры предполагают активное участие в них самого должника и собственника хозяйствующего субъекта-должника. В-третьих, внесудебные процедуры могут использоваться прежде, чем банкротство стало свершившимся фактом. В целом внесудеб­ные процедуры являются способами, позволяющими должнику путем переговоров с кредиторами договориться об улаживании проблемы неплатежей без посредничества суда.

2. Изучение Федерального закона позволяет прийти к выводу, что на практике могут иметь место два вида внесудебных про­цедур. Первый — внесудебные процедуры, служащие цели предуп­реждения банкротства. Опираясь на них, должник и кредиторы до обращения в арбитражный суд вступают в переговоры по выра­ботке мер, направленных на финансовое оздоровление должника и обеспечение условий для продолжения его функционирования в качестве хозяйствующего субъекта. Результаты договоренностей, а они нередко составляют и коммерческую тайну, — сроки и кон­троль исполнения, последствия нарушения достигнутых договорен­ностей и т.д. фиксируются договаривающимися сторонами в спе­циальном соглашении.

Второй вид охватывает внесудебные процедуры по добро­вольной ликвидации должника. Действующее законодательство знает три формы внесудебных процедур: одна урегулирована в Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", другая введена постановлением Правительства РФ от 20 мая 1994 г. № 498 "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоя­тельности (банкротстве) предприятий ”*третья — Указом Прези­дента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 "О продаже государственных предприятий-должников"**. Основания, порядок осуществления и иные существенные моменты всех трех процедурных форм — раз­личны. Рассмотрим каждую из них отдельно.

* Российская газета. 1994. 27 мая.

** СЗ РФ, 1994, № 6, ст. 592.

Но сначала необходимо постараться ответить на вопрос о со­ответствии двух последних форм Федеральному закону "О несо­стоятельности (банкротстве)", в частности, не противоречат ли они ему и возможно ли их использование сейчас. В Федеральном зако­не они не названы, как и нет запрета на применение подобных форм. Формы эти не значились также и в прежнем Законе, а были введены в рыночные отношения спустя почти два года после его принятия. За истекшее время правомерность обеих форм под со­мнение не ставилась. Думается, так же надлежит их оценивать и теперь.

Не исключено, конечно, что Президент РФ и Правительство РФ, приведя изданные ими акты в соответствие с Федеральным законом, внесут в названные формы какие-то коррективы. Воз­можность, необходимость и целесообразность их сохранения объ­ясняются тем, что данные формы распространяются только на го­сударственные предприятия и предприятия, вклад в капитал ко­торых государственной собственности весьма значителен. При этом рассматриваемые две формы открываются, осуществляются и за­крываются, хотя и не судебными, но компетентными исполнитель­ными органами государственной власти.

А теперь перейдем к исследованию всех трех форм.

1) а. Добровольное объявление о банкротстве должника за­фиксировано в гл. XI Федерального закона. В установленном ею порядке ликвидируются лишь должники — юридические лица. Граждане-должники, в том числе индивидуальные предпринима­тели, в несудебном порядке ликвидироваться не могут.

Руководитель должника вправе добровольна объявить о бан­кротстве должника при наличии признаков банкротства. Одна­ко столь радикальная акция не предпринимается им в одиночку, а есть следствие согласованных действий заинтересованных лиц. Во-первых, добровольное объявление о банкротстве должника и его ликвидации может быть сделано на основании решения собствен­ника имущества должника — унитарного предприятия или орга­на, уполномоченного в соответствии с учредительными документа­ми должника на принятие решения о ликвидации. Во-вторых, ру­ководитель должника может добровольно объявить о банкротстве должника и его ликвидации только при условии получения пись­менного согласия всех кредиторов должника. При отсутствии ре­шения собственника имущества должника или согласия хотя бы одного кредитора добровольное объявление о банкротстве не дела­ется, а должник, иные субъекты, обладающие статусом лица, уча­ствующего в деле о банкротстве, могут прибегнуть к разбиратель­ству дела в арбитражном суде.

Особенно строго Федеральный закон стоит на защите прав кредиторов должника. При наличии письменного возражения хотя бы одного из них против ликвидации должника руководитель долж­ника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о при­знании должника банкротом в двухнедельный срок с момента окончания срока для заявления требований кредиторов и возражений кредиторов против ликвидации должника. Любой из кредиторов должника в любой момент до завершения процедуры ликвидации должника может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Руководитель должника объявляет о банкротстве должника и его ликвидации только после предварительного выполнения всех вышеперечисленных условий. Способом такого объявления служит публикация в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. В объявлении указывается срок для заявления требований кредиторов и возра­жений кредиторов против ликвидации должника, который не мо­жет быть менее двух месяцев с момента публикации указанного объявления.

В данном курсе лекций мы неоднократно прибегали к двум только что названным трибунам информации. Хочется настойчиво рекомендовать нашим предпринимателям, да и всем гражданам, регулярно знакомиться с их содержанием, особенно с "Вестником Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", где публи­куется много других ценнейших сведений по правовым проблемам нынешней российской экономики.

б. Процесс добровольной ликвидации юридического лица — должника существенно отличен от того, который был установлен Законом о несостоятельности (банкротстве). Прежде, как и при конкурсном производстве, все начиналось с назначения конкурс­ного управляющего собственником (собственниками) хозяйствую­щего субъекта-должника. Кредиторы имели право назначить но­вого конкурсного управляющего вместо назначенного собственни­ком (собственниками). При этом руководитель хозяйствующего субъ­екта-должника отстранялся от выполнения обязанностей по уп­равлению хозяйствующим субъектом-должником. Конкурсный уп­равляющий принимал в свое распоряжение имущество должни­ка, управлял им, представлял собранию кредиторов список креди­торов с указанием сумм их требований.

Теперь руководитель должника обязан сам рассмотреть требования кредиторов, включить их в реестр требований кре­диторов и приступить к расчетам с кредиторами. Порядок рас­четов тот же, что и при конкурсном производстве, за исключени­ем, естественно, тех положений, которые регулируют деятельность арбитражного суда в ходе конкурсного производства (см. § 5 насто­ящей темы). При ликвидации должника обязанности конкурсного управляющего исполняет председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор).

в. Рассматриваемая процедура ликвидации юридического лица, осуществляемая вне государственного контроля, как бы на "чест­ном слове", может сопровождаться разного рода нарушениями должником действующего законодательства. Нарушения могут выражаться: в объявлении руководителем должника о банкротст­ве должника и его ликвидации при фактическом отсутствии при­знаков банкротства и иных оснований и условий добровольного объявления о банкротстве должника; в оповещении о доброволь­ной ликвидации лишь узкого круга лиц и недаче объявления, ска­жем, в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Феде­рации"; в уклонении от обращения в арбитражный суд с заявлени­ем о банкротстве должника при наличии письменного возражения (возражений) кредитора против ликвидации должника и т. д. (см. ст. 181—183 Федерального закона). Поэтому в Федеральном законе закреплены особые гарантии соблюдения порядка ликвидации долж­ника. За перечисленные выше нарушения, а также в случаях со­крытия должником имущества, незаконной передачи им своего имущества третьим лицам собственник имущества должника — унитарного предприятия, учредители (участники) должника, ру­ководитель должника несут перед кредиторами ответственность в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Указанные требования кредиторов могут быть предъявлены в течение десяти лет с момента ликвидации должника.

2) а. Вторая форма внесудебных процедур — добровольная ликвидация федеральных государственных предприятий, а так­же предприятий, в капитале которых доля (вклад) Российской Федерации составляет более 20%. Положение о порядке принятия решения о добровольной ликвидации таких предприятий-должни­ков утверждено упоминавшимся постановлением Правительства РФ "О некоторых мерах по реализации законодательства о несо­стоятельности (банкротстве) предприятий" от 20 мая 1994 г. № 498*.

* СЗ РФ, 1994, № 5, ст. 490.

Специфична уже цель их добровольной ликвидации. Послед­няя осуществляется во внесудебном порядке по взаимному согла­сию между предприятием-должником и кредиторами в целях удов­летворения требований кредиторов и предотвращения негативных социальных последствий в связи с несостоятельностью (банкротст­вом) предприятий. Другое кардинальное отличие состоит в проце­дурах принятия решения о добровольной ликвидации. Отправным пунктом для подготовки к применению процедур добровольной ликвидации служит решение Федеральной службы России по фи­нансовому оздоровлению и банкротству о признании структуры баланса предприятия неудовлетворительной и об отсутствии ре­альной возможности восстановить его платежеспособность. Но если подготовка к применению процедур добровольной ликвидации этих предприятий осуществляется и по другим основаниям, скажем, вследствие его переговоров с кредиторами, она также должна про­водиться с ведома Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству: руководитель предприятия-должни­ка обязан не позднее чем за 15 дней до момента проведения собра­ния кредиторов уведомить об этом Федеральную службу и представить ей те же документы и сведения, которые направляются должником в арбитражный суд в случае постановки им вопроса о возбуждении производства по делу о своем банкротстве.

На основании проведенного анализа экономического состоя­ния предприятия Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству вправе и сама инициировать начало подготовки к применению процедур добровольной ликвидации, что оформляется особым распоряжением. Получив его, руководитель предприятия в течение трех дней обязан: издать приказ об орга­низации всех необходимых мероприятий по выполнению распоря­жения Федеральной службы; организовать проведение собрания кредиторов, назначить дату его проведения и разослать извест­ным предприятию кредиторам соответствующие извещения; орга­низовать проведение общего собрания (конференции) трудового кол­лектива, избирающего своего представителя для участия в проце­дурах добровольной ликвидации. Собрание кредиторов проводит­ся не позднее 15 дней с момента получения распоряжения Феде­ральной службы. Дата проведения общего собрания (конференции) трудового коллектива назначается не позднее чем за 3 дня до про­ведения собрания кредиторов. Непроведение общего собрания (кон­ференции) трудового коллектива не препятствует проведению со­брания кредиторов.

Федеральная служба России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению 12 августа 1994 г. утвердила Пример­ный регламент собрания кредиторов. Он определяет порядок про­ведения собрания кредиторов*, созываемого с целью решения во­просов, связанных с добровольной ликвидацией предприятия-долж­ника и отнесенных законодательством о несостоятельности (бан­кротстве) к его компетенции. В случае принятия собранием креди­торов решения о добровольной ликвидации предприятия указан­ное решение считается принятым руководителем предприятия и кредиторами совместно. Одновременно с принятием решения о добровольной ликвидации предприятия собрание кредиторов вправе предложить кандидатуру конкурсного управляющего.

* Банкротство предприятий. Сборник нормативных документов. С. 238-240.

Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству в течение трех суток с момента получения решения о добровольной ликвидации федерального государственного предпри­ятия утверждает указанное решение и назначает конкурсного управляющего с учетом предложения руководителя предприятия. Если собрание кредиторов предложило свою кандидатуру конкурс­ного управляющего, Федеральная служба обязана назначить кон­курсным управляющим лицо, предложенное собранием кредито­ров. С момента утверждения совместного решения руководителя предприятия и кредиторов о добровольной ликвидации предпри­ятия последнее считается находящимся в процессе ликвидации. Объявление о добровольной ликвидации предприятия публикует­ся в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ".

Если руководитель федерального государственного предпри­ятия в течение установленного срока не выполнил распоряжение Федеральной службы о добровольной ликвидации предприятия либо если оно отклонено собранием кредиторов, Федеральная служба издает распоряжение, содержащее обязательное для руководите­ля предприятия предписание о внесении в арбитражный суд заяв­ления о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия. Руководитель данного предприятия в течение двух недель после получения указанного распоряжения обязан представить в Федеральную службу копию заявления в арбитражный суд о признании предприятия несостоятельным (бан­кротом) и документ, подтверждающий получение арбитражным судом указанного заявления. В случае, если в установленный срок указанные документы не представлены, Федеральная служба по­дает в арбитражный суд заявление о признании данного предпри­ятия несостоятельным (банкротом) самостоятельно.

б. Инициирование или даже "навязывание" государством в лице Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству добровольной ликвидации предприятий не ставит в некое бесправное положение кредиторов этих предприятий. Без их свободно выраженного согласия ничего не может быть сделано: ликвидационные мероприятия осуществляются под контролем кре­диторов, а начало этих мероприятий откладывается на срок, уста­новленный для подачи кредиторами заявления о несогласии с при­нятым решением о добровольной ликвидации. Кредитор может зая­вить о своем несогласии с указанным решением, подав соответст­вующее заявление конкурсному управляющему. Решение о добро­вольной ликвидации считается согласованным со всеми кредито­рами, если в течение 20 дней с момента опубликования объявле­ния о добровольной ликвидации предприятия конкурсным управ­ляющим не получено ни одного заявления кредитора о несогласии с решением о добровольной ликвидации. Если в указанный срок конкурсным управляющим получено хотя бы одно такое заявле­ние, осуществление ликвидационных мероприятий прекращается. Но тогда процесс ликвидации продолжится в другом месте: Феде­ральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству ор­ганизует подачу заявления в арбитражный суд о возбуждении про­изводства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия.

в. Выполнение решения о добровольной ликвидации нахо­дится под постоянным контролем, наряду с кредиторами, также Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству. Сформированная конкурсным управляющим лик­видационная комиссия обязана не позднее 15 дней с момента начала осуществления ликвидационных мероприятий представить в Федеральную службу для согласования план ликвидации пред­приятия. Если ликвидируемое предприятие занимает доминирую­щее положение на любом рынке (федеральном, региональном и т.п.), то план согласовывается еще и с федеральным антимонополь­ным органом. План, согласованный со всеми необходимыми орга­нами, представляется конкурсным управляющим на утверждение собрания кредиторов.

План должен содержать: полное наименование предприятия, юридический адрес и расчетный счет; сведения о размерах и струк­туре уставного капитала; сведения о финансовом состоянии пред­приятия, размерах и структуре его долга; перечень мероприятий по взиманию дебиторской задолженности, признанию или откло­нению требований кредиторов, опротестованию сделок должника, ущемляющих интересы кредиторов; перечень объектов социаль­но-культурного и коммунально-бытового назначения, подлежащих передаче соответствующим органам исполнительной власти и ор­ганам местного самоуправления; требования по разделению иму­щества ликвидируемого предприятия на лоты для продажи; спо­соб (способы) продажи имущества ликвидируемого предприятия (имущественных лотов), а также их начальная цена; перечень ус­ловий, на которых осуществляется продажа имущества (имущест­венных лотов); перечень мероприятий по предотвращению нега­тивных социальных последствий ликвидации; порядок осущест­вления расчетов с кредиторами и распределения денежных средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов. К пла­ну ликвидации прилагаются бухгалтерский баланс предприятия на момент принятия решения о добровольной ликвидации, а также список кредиторов с указанием сумм их требований. Вся дальней­шая ликвидационная работа проводится в строгом соответствии с планом.

А кто же реализует (продает) имущество ликвидируемого предприятия? Делает это Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству либо уполномоченный им посредник, если иное лицо не определено непосредственно планом ликвида­ции предприятия в соответствии с требованием собрания кредито­ров. Средства, вырученные от реализации имущества ликвидируе­мого предприятия, поступают на счет ликвидационной комиссии и направляются на удовлетворение требований кредиторов. Требо­вания кредиторов удовлетворяется в той же очередности, что и при конкурсном производстве.

г. Завершается добровольная ликвидация федеральных госу­дарственных предприятий, а также предприятий, в капитале ко­торых доля (вклад) Российской Федерации составляет более 20%, следующим образом: не позднее 15 дней с момента завершения продажи имущества ликвидируемого предприятия конкурсный управляющий обязан созвать заключительное собрание кредито­ров и представить отчет о своей работе. Собрание кредиторов принимает решение об утверждении ликвидационного баланса, отчета об использовании средств, оставшихся после удовлетворения тре­бований кредиторов, и о ликвидации предприятия. В случае, если ликвидационный баланс не утвержден собранием кредиторов, кре­диторы вправе в течение 15 дней назначить независимую ауди­торскую проверку либо предъявить соответствующий иск конкурс­ному управляющему. Если в течение указанного срока ни одно из указанных действий не было осуществлено, ликвидационный ба­ланс, представленный конкурсным управляющим, считается ут­вержденным. Утвержденный в указанном порядке ликвидацион­ный баланс представляется конкурсным управляющим в Федераль­ную службу и в соответствующий орган регистрации предприятий и является достаточным основанием для исключения предприятия из Государственного реестра.

3) Третья форма внесудебных процедур — продажа государ­ственных предприятий должников. Согласно части второй ГК РФ продажа предприятий является одним из видов договора купли-продажи (см. п. 5 ст. 454 и § 8 гл. 30 Кодекса). Однако при продаже государственных предприятий-должников в порядке внесудебных процедур применяются иные правовые нормы, что обусловлено спецификой ее целей. Цели этой продажи заметно отличаются и от целей уже рассмотренных выше двух внесудебных процедур. Как сказано в Указе Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 "О про­даже государственных предприятий-должников", внесудебные процедуры проводятся здесь в целях реализации государственной политики, направленной на предотвращение несостоятельности (банкротства) предприятий и негативных социальных последствий, связанных с реорганизацией и ликвидацией неплатежеспособных предприятий в случае признания их несостоятельными (банкрота­ми). Этим же Указом утверждено Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников. Органам местного само­управления рекомендовано в соответствии с правилами, предус­мотренными этим Положением, проводить продажу предприятий-должников, находящихся в муниципальной собственности. Рас­смотрим некоторые особенности этой формы внесудебных процедур.

а. Она может быть при определенных условиях применена ко всем государственным предприятиям, то есть к находящимся и в федеральной собственности, и в собственности субъектов Россий­ской Федерации. Что же это за условия, чем они отличаются от тех, при которых используются рассмотренные выше две другие формы внесудебных процедур, под которые также подпадают го­сударственные предприятия? Первое условие. Положение о поряд­ке продажи государственных предприятий-должников распростра­няется только на предприятия-должники, находящиеся в государ­ственной собственности, по которым на момент принятия решения о признании структуры баланса неудовлетворительной, а пред­приятий — неплатежеспособными не утвержден в установленном порядке план приватизации; на находящиеся в государственной собственности пакеты акций предприятий-должников.

Вторым условием применения Указа Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 является решение о признании структуры баланса неудовлетворительной, а предприятия неплатежеспособным. По­скольку Указ действует в отношении предприятий всех видов го­сударственной собственности — и федеральной, и субъектов Рос­сийской Федерации, то встает вопрос о распределении полномочий по принятию соответствующих решений между федеральными органами государственной власти и органами государственной влас­ти субъектов Российской Федерации.

В Указе на него дан следующий ответ. Решение об обязатель­ной продаже может быть принято: в отношении находящихся в государственной собственности предприятий-должников, а также находящихся в федеральной собственности долей (паев, акций) в капитале предприятий-должников — Федеральной службой Рос­сии по финансовому оздоровлению и банкротству; в отношении предприятий-должников и долей (паев, акций) в капитале таких предприятий, находящихся в государственной собственности субъ­екта Российской Федерации, — соответствующим органом испол­нительной власти субъекта Российской Федерации, а также Феде­ральной службой в случае делегирования ей соответствующих пол­номочий в отношении находящихся в государственной собствен­ности субъекта Российской Федерации долей (паев, акций) в капи­тале указанных предприятий. Инициатива в принятии решения об обязательной продаже может принадлежать Федеральной служ­бе, предприятию-должнику, кредиторам, имеющим просроченные обязательства предприятия, прокурору, а также Министерству государственного имущества Российской Федерации или его тер­риториальному агентству (по результатам анализа балансов пред­приятий, осуществляемого при подготовке приватизационных до­кументов), другим министерствам и ведомствам Российской Феде­рации, соответствующим органам исполнительной власти субъек­тов Российской Федерации и органам местного самоуправления.

б. Если в результате проведенного анализа причин неплате­жеспособности и неудовлетворительной структуры баланса пред­приятия-должника будет сделан вывод, что ответственным за сложившуюся ситуацию является руководитель этого предпри­ятия, то Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству или соответствующий орган субъекта Российской Федерации, признавая предприятие неплатежеспособным и имею­щим неудовлетворительную структуру баланса, одновременно принимает решение об увольнении руководителя предприятия-должника как не соответствующего занимаемой должности. В част­ности, Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. № 1114 установле­но, что ответственность за неплатежеспособность предприятия не­сет его руководитель, если неплатежеспособность предприятия, находящегося в государственной собственности, возникла по обя­зательствам, не связанным непосредственно с несвоевременной оп­латой государственного заказа из федерального бюджета или бюд­жета субъекта Российской Федерации.

В случае увольнения прежнего руководителя назначение но­вого в установленном порядке не производится. С момента приня­тия решения о признании предприятия неплатежеспособным и имеющим неудовлетворительную структуру баланса права по за­ключению и расторжению контракта с руководителем предпри­ятия-должника переходят Федеральной службе России по финан­совому оздоровлению и банкротству или соответствующему орга­ну исполнительной власти субъекта Российской Федерации. В дан­ном случае орган, принявший решение об освобождении прежнего руководителя, заключает с физическим лицом (управляющим) до­говор на управление предприятием-должником до его продажи новому собственнику.

Существенными (обязательными) условиями договора явля­ются: обязательное согласование с Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству или соответствую­щим органом исполнительной власти субъекта Российской Феде­рации заключаемых от имени предприятия-должника сделок, при­водящих к отчуждению либо обременению обязательствами основ­ных фондов предприятия; запрет на внесение активов предпри­ятия-должника в качестве оплаты уставного капитала создавае­мых предприятий и организаций; материальную ответственность управляющего за долги предприятия, возникшие после заключе­ния договора; вознаграждение управляющего в размере вознагра­ждения, которое получал руководитель предприятия-должника, а также доли прибыли, полученной предприятием-должником в пе­риод управления. Сделки, заключенные управляющим от имени предприятия-должника с нарушением указанного порядка согла­сования, признаются недействительными в порядке гражданского судопроизводства.

в. Предприятие есть имущественный комплекс, и объектами продажи по общему правилу могут быть предприятие в целом или его части. Как же продаются государственные предприятия-должники? Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. установлено, что продажа государственных предприятий-должников, признанных неплатежеспособными, осуществляется путем: реализации на ком­мерческих и инвестиционных конкурсах предприятий-должников с сохранением статуса юридического лица; ликвидации предпри­ятий-должников и последующей реализации на аукционах, ком­мерческих или инвестиционных конкурсах их имущества (акти­вов); реализации на аукционах находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) предприятий-должников. Про­дажу организуют и выступают в качестве продавцов соответст­вующие фонды имущества или уполномоченные ими органы. В положении о порядке продажи государственных предприятий должников подробно изложены процедуры продажи предприятий-должников, имущества (активов) предприятий-должников и продажи находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) предприятий-должников. Проиллюстрируем их на примере продажи предприятий.

При выборе одного из трех установленных вариантов решения о продаже представляется целесообразным рекомендовать компетентным государственным органам отдавать предпочтение реализации предприятия в целом. Такое решение не только сохраняет предприятие как юридическое лицо, дает ему возможность продолжить предпринимательскую деятельность, но и в максимальной мере способствует сохранению стабильности экономики и рыночных отношений, защите прав трудового коллектива предприятия-должника, каждого его отдельного члена — работника предприятия. Объектом продажи здесь является единый имущественный комплекс предприятия, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы), оборотные средства и финансовые активы (за исключением имущества предприятия, не подлежащего продаже), пассивы, его имущественные права, права на объекты промышленной и интеллектуальной собственности, земельные участки и иные объекты, а также личные неимущественные права.

Какое же имущество не подлежит продаже и исключается из единого комплекса? Оно подразделяется на два вида. Первый подлежит обязательному исключению из состава продаваемого. Сюда относится не подлежащее приватизации имущество специального назначения (например, оборонного и иного, имеющего особую важность для общества и государства). Оно передается предприятию по специальному соглашению, предусматривающему государственное финансирование и обязательства сторон по эксплуатации или консервации этого имущества. Подлежат обязательному исключению также объекты социально-коммунальной сферы (жилищный фонд, детские дошкольные учреждения и по согласованию с соответствующим органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органами местного самоуправления — иные жизненно важные для данного региона объекты социальной и коммунальной инфраструктур). Решение о продаже предприятия-должника является одновременно решением о передаче объектов социально-коммунальной сферы в государственную собственность субъекта Российской Федерации или в муниципальную собственность.

Второй вид — имущество, которое не обязательно, но может быть исключено из состава продаваемого. К нему отнесены объекты, не завершенные строительством. Они подлежат продаже отдельно, только на аукционах за деньги, при этом до 50% средств, вырученных от продажи указанных объектов, подлежат перечислению предприятию-должнику и могут быть использованы исключительно на удовлетворение требований кредиторов.

г. В коммерческом и инвестиционном конкурсе формально вправе участвовать любые физические и юридические (в том числе иностранные) лица, за исключением так называемых ограничиваемых лиц. В их число входят, например, юридические лица, не могущие быть покупателями приватизируемого государственного имущества (подробнее об этих лицах см. п. 11 Положения о порядке продажи государственных предприятий-должников). Однако реально право на участие может быть реализовано лишь при соблюдении претендентом на участие ряда существенных условий. Необходимо, в частности, внести в установленном порядке залог (задаток) в размере 100% от начальной цены предприятия, представить справку о депонировании на счете продавца суммы в размере не менее 20% просроченной кредиторской задолженности предприятия-должника за вычетом суммы обязательств предприятия-должника перед покупателем.

Сами условия конкурса подразделяются на обязательные и инициативные. Обязательными условиями конкурса являются: погашение не менее 20% просроченной кредиторской задолженности предприятия-должника в срок не более одного месяца со дня заключения договора купли-продажи; обязательство по реорганизации предприятия-должника в месячный срок с момента заключения договора купли-продажи. В условия конкурса могут быть также включены: сохранение деятельности предприятия по производству отдельных видов товаров (работ, услуг) — исключительно на основании ходатайства антимонопольных органов в случае, если по указанным видам товаров (работ, услуг) предприятие-должник занимает доминирующее положение на соответствующем товарном рынке; сохранение численности рабочих мест — исключительно на основании ходатайства местной администрации в случае, если предприятие-должник является градообразующим (о них см. выше); объем инвестиций в предприятие.

Как мы видим, одним из обязательных условий конкурса по продаже государственного предприятия-должника является обязательство по реорганизации этого предприятия в месячный срок с момента заключения договора купли-продажи. Статья 57 ГК РФ понимает под реорганизацией слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Последнее означает изменение Организационно-правовой формы. Указ Президента РФ издан до принятия Гражданского кодекса РФ. Однако точно такие же формы реорганизации были установлены статьей 37 действовавшего тогда Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Новый собственник — победитель конкурса вправе применить любую из форм реорганизации. Если он уже является субъектом какой-либо организационно-правовой формы предпринимательства, скажем, обществом с ограниченной ответственностью, то может купленное предприятие присоединить к нему, нет, — создать на его базе производственный кооператив, хозяйственное товарищество или общество. Таким образом, государственное предприятие-должник по сути превращается в объект приватизации. Если учесть, что юридическим последствием такой купли-прода­жи является правопреемство, т.е. к покупателю переходят все права и обязанности продавца, включая его долги и права требования, то имеет место и приватизация долгов.

д. Завершаются внесудебные процедуры по продаже государ­ственных предприятий-должников следующим образом: продавец обязан не позднее трех дней с момента подведения итогов конкур­са заключить договор купли-продажи с покупателем, вернуть де­понированные средства иных участников конкурса, а также на­править средства, депонированные победителем конкурса, на по­гашение просроченной кредиторской задолженности предприятия-должника всем кредиторам пропорционально суммам долга. Право собственности переходит к покупателю с момента заключения до­говора купли-продажи. Договор купли-продажи подлежит реги­страции Российским фондом федерального имущества. Предпри­ятие-должник считается переданным покупателю с момента за­ключения договора купли-продажи.

е. Воспротивиться продаже хозяйствующего субъекта-долж­ника кредиторы, как правило, не могут. Такое право у них возни­кает лишь в двух случаях. Во-первых, когда в конкурсную комис­сию не поступило ни одного предложения, удовлетворяющего ус­ловиям конкурса, либо если на конкурсе цена предприятия снизи­лась более чем на 30%, вследствие чего конкурс объявляется не­состоявшимся. Во-вторых, если результаты конкурса аннулирова­ны и по согласованию с органами исполнительной власти субъек­тов Российской Федерации, участвовавшими в выработке реше­ния о продаже предприятия-должника, не принято решение о про­ведении повторного конкурса. В обоих случаях предприятие реа­лизуется не по правилам, установленным для реализации единого комплекса, а действующим при продаже имущества (активов) пред­приятия-должника, сопровождающейся его ликвидацией.

Решение о предстоящей ликвидации-продаже доводится до сведения всех кредиторов предприятия, срок исполнения обяза­тельств перед которыми наступил до момента принятия указанно­го решения. Если в течение 30 дней с момента оповещения Феде-• ральной службой России по финансовому оздоровлению и банкрот­ству или соответствующим органом исполнительной власти субъ­екта Российской Федерации от кредиторов не получено ни одного заявления о несогласии с решением о ликвидации предприятия-должника и продаже его активов, указанное решение считается согласованным всеми кредиторами. Если в указанный срок Феде­ральной службой или соответствующим органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации получено хотя бы одно Заявление кредитора о несогласии с решением о ликвидации пред­приятия-должника, процедуры по его продаже прекращаются и вместо них принимаются уже известные нам меры по подаче заяв­ления о возбуждении производства по делу о банкротстве указан­ного предприятия в арбитражный суд.

Заключение

1. Предпринимательство как способ хозяйствования находит­ся в постоянном движении и развитии. Все более широко проникая в российскую экономику, оно обогащается новыми чертами и каче­ствами. Соответственно изменяется его нормативно-правовая ос­нова, обновляются еще недавно принятые федеральные законы, указы Президента РФ и иные акты. Эти обстоятельства обязыва­ют каждого во избежание ошибок быть внимательным при изуче­нии юридического механизма, регулирующего предприниматель­скую деятельность, постоянно следить за происходящими в нем изменениями. В данном учебнике использовано законодательство, действовавшее по состоянию на 1 августа 1999 г.

В отдельных случаях динамика законодательства оказалась такой, что не позволила во время работы над учебником включить в него некоторые темы. Это, в частности, относится к правовым проблемам приватизации государственного и муниципального иму­щества. В условиях СССР последовательно проводилась политика, направленная на огосударствление собственности. Форму государ­ственной все чаще приобретала собственность колхозная и коопе­ративная. Дело быстро шло к формированию единой государствен­ной социалистической собственности. С началом экономических реформ Конституция России (с вносившимися в нее до принятия в декабря 1993 г. ныне действующей Конституции многочисленными изменениями и дополнениями) официально закрепила многообра­зие форм собственности, без чего не могли сколько-нибудь эффек­тивно проводиться преобразования в народном хозяйстве, внед­ряться предпринимательство.

Со 2 августа 1997 г. утратил силу Закон РСФСР "О привати­зации государственных и муниципальных предприятий" от 3 июля 1991 г.* и стал действовать Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "О приватизации государственного имущества и об основах прива­тизации муниципального имущества в Российской Федерации"**. Приватизация есть процесс, обратный огосударствлению. Под при­ватизацией понимается возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Фе­дерации или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и юридических лиц.

* Ведомости РФ, 1991, № 27, ст. 927.

** Российская газета. 1997. 2 авг. Об изменениях и дополнениях см.: Рос­сийская газета. 1999. 30 июня.

К сожалению, в полной мере воспользоваться нормами нового Федерального закона невозможно, так как до сих пор нет государ­ственной программы приватизации государственного имущества в Российской Федерации, которая призвана организационно и юридико-технически обеспечить проведение Закона в жизнь. Она ут­верждается федеральным законом, устанавливает приоритеты в осуществлении приватизации государственного имущества, огра­ничения при ее проведении, порядок отчуждения государственно­го имущества в собственность физических и юридических лиц, а также основы приватизации муниципального имущества в Российской Федерации.

В государственной программе должны содержаться:

прогноз проведения Приватизации государственного имуще­ства в соответствующих отраслях экономики Российской Федера­ции;

прогноз изменения платежного баланса Российской Федера­ции вследствие приватизации государственного имущества;

прогноз увеличения внутренних и внешних инвестиций в эко­номику Российской Федерации вследствие приватизации государ­ственного имущества;

требования к программам приватизации субъектов Россий­ской Федерации в области обеспечения определенных в Федераль­ном законе целей и способов приватизации государственного иму­щества;

порядок выборов способов приватизации государственного имущества и принятия решений о его приватизации, условия за­крепления акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ соответственно в государственной и муни­ципальной собственности, а также порядок принятия решений об использовании в отношении созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ специального права на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или му­ниципальных образований в управлении открытыми акционерны­ми обществами ("золотой акции");

порядок оценки стоимости приватизированного государствен­ного имущества;

определение льгот работникам государственных и муниципаль­ных унитарных предприятий, преобразуемых в открытые акцио­нерные общества, и порядок предоставления таких льгот;

порядок и нормативы распределения денежных средств, по­лученных в результате приватизации федерального имущества.

В государственную программу включаются и многие другие положения, касающиеся приватизации, без знания которых тема приватизации лишается важных практических и нормативно-пра­вовых аспектов.

2. Значение для предпринимательской деятельности земли, права собственности и других вещных прав на нее трудно пере­оценить. Согласно Конституции РФ земля и другие природные ре­сурсы используются и охраняются в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответ­ствующей территории. Земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных фор­мах собственности. Земля может также находиться в частной соб­ственности граждан и их объединений.

Конкретные условия и порядок пользования землей опреде­ляются на основе федерального закона. Федеральное земельное законодательство все еще находится в стадии труднейшего ста­новления. Вступление в силу главы 17 ГК РФ, посвященной праву собственности и другим вещным правам на землю, поставлено в зависимость от принятия Земельного кодекса РФ. Однако до сих пор Земельный кодекс РФ не принят. В сложившейся ситуации включение в учебник темы о земле как объекте предприниматель­ской деятельности было бы явно преждевременным.

3. Не пришло также время для включения в учебник темы о налогообложении хозяйствующих субъектов, хотя она, несомнен­но, имеет весьма актуальное значение для предпринимательской деятельности. Закон РФ "Об основах налоговой системы в Россий­ской Федерации" от 27 декабря 1991 г. ознаменовал собой начало коренной налоговой реформы. Он установил федеральные налоги, налоги субъектов РФ и местные налоги.

Под налогом понимается обязательный, индивидуально без­возмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государ­ства и (или) муниципальных образований. Объекты налогообложе­ния —- прибыль, доход, стоимость реализованных товаров, отдель­ные виды деятельности налогоплательщиков, операции с ценными бумагами, пользование природными ресурсами, имущество юри­дических и физических лиц, передача имущества, добавленная стои­мость продукции, работ и услуг и другие объекты, установленные законодательными актами.

В соответствии с Законом об основах налоговой системы вве­дены десятки налогов, уплачиваемых хозяйствующими субъекта­ми: подоходный налог, налог на добавленную стоимость, на иму­щество и др. За время экономических реформ в налоговое законо­дательство вносились многочисленные изменения и дополнения. Особенно интенсивно это делалось при подготовке проекта феде­ральных законов о федеральном бюджете на 1998 и 1999 год. Не все еще предполагаемые изменения и дополнения приняты и опуб­ликованы. В последние годы принимаются настойчивые усилия по разработке в налоговом законодательстве качественно нового акта — Налогового кодекса РФ. Планировавшийся срок введения его в действие — 1998 год.

Однако пока еще принята лишь самая общая первая часть этого Кодекса. Она введена в действие, и то не полностью, с 1 января 1999 г.* Остальные части, которые и будут непосредствен­но регулировать налоговые правоотношения, еще ждут своего часа.

* Российская газета. 1998. 6 августа; 1999. 14, 15 и 17 июля. О некоторых вопросах, связанных с введением в действие ч. 1 НК РФ см. совместное постановление пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 11 июня 1999 г. // Россий­ская газета. 1999. 6 июля.

Содержание

Т3

Предисловие.................................................................................................................................. 3

Введение........................................................................................................................................ 4

Тема 1. Экономика, рынок, право............................................................................................ 8

§ 1. Экономика как система: основные черты и функции...................................................... 9

§ 2. Соотношение макро- и микроэкономики................................................................................ 12

§ 3. Содержание и структура рынка................................................................................................ 14

§ 4. Рынок как объект правового регулирования.......................................................................... 19

Тема 2. Общество, предпринимательство, право............................................................... 26

§ 1. Понятие и функции предпринимательства............................................................................. 26

§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства............................................. 27

§ 3. Предпринимательство и общество........................................................................................... 35

Тема 3. Механизм правового регулирования предпринимательской деятельности... 37

§ 1. Понятие и структура правовой основы предпринимательства............................................ 37

§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства............................................................ 38

§ 3. Законность и правопорядок в предпринимательской деятельности.................................... 42

Тема 4. Субъекты предпринимательской деятельности................................................... 48

§ 1. Понятие и виды субъектов предпринимательства................................................................. 49

§ 2. Организационно-правовые формы предпринимательских организаций............................ 60

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации предпринимательских организаций 63

§ 4. Лицензирование деятельности субъектов предпринимательства........................................ 81

§ 5. Правовая культура и правосознание предпринимателя........................................................ 85

§ 6. Правовое воспитание предпринимателей............................................................................... 92

Тема 5. Объекты гражданских прав предпринимателей................................................... 97

§ 1. Понятие и виды объектов гражданских прав. Классификация вещей................................. 97

§ 2. Ценные бумаги и их рынок..................................................................................................... 102

§ 3. Информация. Служебная и коммерческая тайна.................................................................. 115

§ 4. Интеллектуальная собственность........................................................................................... 123

Тема 6. Гражданско-правовой договор — основная юридическая форма предпринимательской деятельности........................................................................................... 132

§ 1. Договор в системе оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей............................................................................................................................................ 132

§ 2. Понятие, значение и нормативная основа договора............................................................ 136

§ 3. Заключение, изменение и расторжение договора................................................................ 142

§ 4. Обеспечение исполнения договоров..................................................................................... 150

§ 5. Расчеты в договорных и иных предпринимательских отношениях.................................. 153

Тема 7. Роль в предпринимательстве органов государственной власти и местного самоуправления............................................................................................................................... 166

§ 1. Государство и муниципальные образования как субъекты гражданского права и предпринимательской деятельности..................................................................................................... 166

§ 2. Формы и методы воздействия органов государственной власти и органов местного самоуправления на предпринимательство........................................................................................... 175

§ 3. Стандартизация, сертификация и единство измерений....................................................... 185

§ 4. Государство и малое предпринимательство.......................................................................... 189

§ 5. Защита прав потребителей...................................................................................................... 191

Тема 8. Банковская деятельность........................................................................................ 194

§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа банковской деятельности.................................. 194

§ 2. Содержание банковской деятельности и роль Центрального банка Российской Федерации как органа государственного управления ею............................................................................................. 196

§ 3. Банковская тайна...................................................................................................................... 201

Тема 9. Правовые гарантии конкуренции.......................................................................... 204

§ 1. Конкуренция и монополия как объективные свойства рыночной экономики и необходимость государственно-правового воздействия на них.................................................................................. 204

§ 2. Нормативно-правовая основа конкуренции и ограничения монополистической деятельности................................................................................................................................................................... 209

§ 3. Правовая характеристика недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности................................................................................................................................................................... 220

§ 4. Роль государства в обеспечении правовых гарантий конкуренции.................................. 233

Тема 10. Естественные монополии...................................................................................... 243

§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа............................................................................... 244

§ 2. Государственное регулирование, контроль и юридическая ответственность в сферах естественных монополий....................................................................................................................... 251

§ 3. Практика осуществления государственного регулирования и контроля.......................... 257

§ 4. Юридическая ответственность за нарушение законодательства о естественных............. 262

монополиях...................................................................................................................................... 263

Тема 11. Финансово-промышленные группы................................................................... 265

§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа............................................................. 265

§ 2. Создание и ликвидация финансово-промышленных групп............................................... 271

§ 3. Управление деятельностью финансово-промышленных групп......................................... 278

§ 4. Финансово-промышленные группы и государство............................................................. 279

Тема 12. Товарные биржи...................................................................................................... 285

§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа............................................................. 285

§ 2. Учреждение биржи и управление ею..................................................................................... 290

§ 4. Товарные биржи и государство.............................................................................................. 301

Тема 13. Торгово-промышленные палаты........................................................................ 304

§ 1. Понятие, нормативно-правовая основа и система торгово-промышленных палат.......... 304

§ 2. Образование и прекращение деятельности торгово-промышленных палат. Управление ими................................................................................................................................................................... 307

§ 3. Правовой статус торгово-промышленных палат и практика его реализации.................. 311

§ 4. Торгово-промышленные палаты и государство................................................................... 314

Тема 14. Реклама..................................................................................................................... 317

§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа рекламы.............................................. 317

§ 2. Правовая характеристика содержания и распространения рекламы.................................. 325

§ 3. Государственный контроль и саморегулирование в области рекламы.............................. 336

§ 4. Юридическая ответственность за нарушение законодательства о рекламе....................... 343

Тема 15. Несостоятельность (банкротство) предпринимателей.................................... 348

§ 1. Понятие, причины и нормативно-правовая основа несостоятельности (банкротства)... 348

§ 2. Общая правовая характеристика банкротства и его предупреждение............................... 360

§ 3. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражных судах. Наблюдение........................... 374

§ 4. Внешнее управление................................................................................................................ 381

§ 5. Конкурсное производство....................................................................................................... 386

§ 6. Мировое соглашение............................................................................................................... 392

§ 7. Внесудебные процедуры......................................................................................................... 395

Заключение............................................................................................................................... 402

Дата добавления: 2015-11-26