Работ, услуг

23.1. Понятие реализации товаров, работ, услуг

Для рыночной экономики характерно широкое понимание товара. В качестве товара могут рассматриваться большинство объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК РФ, в том числе вещи, иное имущество, работы, услуги, информация и другие объекты, которые имеют стоимость и могут включаться в имущественный оборот.

Товарный характер рассматриваемых объектов вместе с тем не означает их тождества. Дифференциация понятий товаров, работ и услуг необходима и в качестве объектов различных сделок и в целях налогообложения. Так, объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) и др. (ст. 38 НК РФ). В связи с этим понятия товара, работы и услуги содержатся и в гражданском законодательстве, и в налоговом законодательстве.

В качестве объекта налогообложения НК РФ товаром признает любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38). В ст. 128 ГК РФ в перечне объектов гражданских прав указаны вещи, а товар не упоминается. Определение товара в качестве объекта договора купли-продажи содержится в п. 1 ст. 455 ГК РФ, в соответствии с которой товаром могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ (т.е. правил оборотоспособности). В качестве особого объекта ГК РФ выделяет предприятие (ст. 132). Предприятие как объект прав необходимо отличать от унитарного предприятия как коммерческой организации. Хотя в состав предприятия входят разные виды имущества, предназначенные для предпринимательской деятельности, оно не может считаться сложной вещью, а признается имущественным комплексом, составляющим более высокий уровень организации производства. В составе предприятия выделяются различные виды недвижимости, включая земельные участки, здания, сооружения, движимые вещи (оборудование, инвентарь, сырье и др.), права требования и долги, а также исключительные права, имеющие единое функциональное назначение. НК РФ не признает имущественные права в качестве имущества и в качестве объекта налогообложения (п. 2 ст. 38), поэтому в целях налогообложения при реализации предприятия из его состава исключаются имущественные права.

Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц (п. 4 ст. 38 НК РФ). Таким образом, в качестве объекта налогообложения НК РФ рассматривает овеществленный результат, полученный от деятельности и имеющий стоимостную оценку. С гражданско-правовой точки зрения в качестве объектов договоров подряда (глава 37 ГК РФ), договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (глава 38 ГК РФ) выступают как работа (деятельность), так и материальный результат такой деятельности - строительная продукция (образец нового изделия, результат научного исследования, конструкторская документация, новая технология), получение которой является для заказчика целью заключенного договора.

Услуга определяется как деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ). Схожий подход к услугам содержится в ГК РФ. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность (ст. 779). Такой же смысл вкладывается и в определение отдельных (конкретных) видов услуг (например, перевозки - ст. 785, транспортной экспедиции - ст. 801).

Понятие " реализация товаров, работ, услуг" приобрело правовое значение.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается, соответственно, передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, - передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе (п. 1 ст. 39 НК РФ).

В НК РФ перечислены случаи передачи имущества и других объектов. Не признается реализацией осуществление следующих операций:

- осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики);

- передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации;

- передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества некоммерческим организациям на осуществление основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью;

- передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов и др. (п. 3 ст. 39)).

Следовательно, понятие реализации товаров НК РФ связывает с переходом права собственности на них. Общим правилом, определяющим момент перехода права собственности вещи по договору, является возникновение права собственности с момента передачи вещи по договору, если иное не предусмотрено законом или договором. В случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 223).

По договору купли-продажи передача товара не всегда сопровождается передачей права собственности на него. Между тем у продавца имеются две обязанности - передать товар и передать право собственности на него (ст. 454). Договором купли-продажи может быть предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств (ст. 491 ГК РФ). Следовательно, стороны по договору купли-продажи могут определять момент возникновения права собственности у покупателя на переданный ему товар. Данное обстоятельство имеет не только гражданско-правовое значение, но и влечет установленные налоговым законодательством последствия.

По отдельным видам договора купли-продажи (поставки, поставки товаров для государственных нужд) обязанность передать право собственности на товар не предусматривается, но подразумевается исходя из общих правил о договоре купли-продажи, предусмотренных параграфом 1 главы 30 ГК РФ.

Момент перехода права собственности на предприятие определяется законом: с момента государственной регистрации этого права (п. 1 ст. 564 ГК РФ). В ГК РФ имеется диспозитивная норма о том, что право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (п. 2 ст. 564). Однако и в отношении предприятия действует общее правило ГК РФ о праве сторон договора определить момент перехода права собственности на переданный товар, т.е. в данном случае предприятие (ст. 564).

Переход права собственности на товар регулируется и по договору мены. Право собственности на обмениваемые товары, если законом или договором не предусмотрено иное, переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами (ст. 570 ГК РФ).

В отношении услуги, так как она не имеет вещественного результата, исследователи отмечают такое свойство, как синхронность оказания и получения услуги в соединении с ее несохраняемостью <1>.

--------------------------------

<1> См.: Степанов Д. Услуги как объект гражданских прав // Российская юстиция. 2000. N 2.

23.2. Правовые формы реализации товаров

Основным договором, заключаемым при реализации товаров, является договор поставки. Это сугубо предпринимательский договор, обслуживающий оптовый оборот товаров. Сторонами договора являются поставщик и покупатель. Поставщиком выступает как изготовитель товаров, так и субъект, осуществляющий оптовую торговлю. Покупателем может быть предприниматель, приобретающий товары для производительного использования, а также торговый предприниматель, приобретающий товары для перепродажи другим лицам (субъектам малого предпринимательства, гражданам-потребителям и др.). Договор поставки могут заключать и некоммерческие организации (поставщики), осуществляющие разрешенную законом предпринимательскую деятельность либо приобретающие товары в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

ГК РФ является в настоящее время основным нормативным актом, регулирующим отношения по поставке товаров. Однако многие из основных условий договора поставки (ассортимент, качество) специальными правилами параграфа 3 главы 30 не регулируются, и к ним применяются соответствующие правила параграфа 1 об общих положениях о купле-продаже, не учитывающих особенности отношений по поставке.

Заключаемые на практике договоры в ряде случаев имеют значительные особенности по сравнению с моделью договора поставки, предусмотренной в ГК РФ. Так, при поставке готовых изделий, включающих комплектующие изделия, детали и части, изготовленные другими предприятиями, заключаются договоры кооперированной поставки. Среди предприятий, связанных в одном производственно-технологическом цикле, выделяется головной поставщик - предприятия, изготавливающие готовое изделие, и предприятия-смежники. Условия договоров, заключенных предприятиями-смежниками с предприятием - головным поставщиком, должны быть согласованы с договором, заключенным головным поставщиком с предприятием-покупателем, поскольку в договоре головного поставщика с покупателем предусматривается его ответственность перед покупателем за ненадлежащее исполнение как собственных договорных обязательств, так и обязательств смежников.

Договор поставки из давальческого сырья характеризуется встречным исполнением обязательств: покупатель предоставляет сырье, необходимое для производства товаров, без оплаты, из которого изготовитель (поставщик) производит соответствующие товары. Правовая природа такого договора вызывает споры, однако наиболее распространенной является точка зрения о смешанном характере договора, сочетающем элементы договоров поставки и подряда.

Не могут быть учтены в ГК РФ и особенности договора поставки, связанные с различиями свойств и характеристик различных видов товаров. Поэтому предпринимателям целесообразно применять Особые условия поставки различных видов товаров, разработанные в советский период, в качестве обычаев делового оборота.

Договор поставки рассчитан на применение в тех случаях, когда между сторонами существуют длительные отношения по передаче отдельных партий товара. Государство заинтересовано в налаживании предпринимателями долгосрочных договорных отношений, поэтому в ГК РФ включены правила об обязательном принятии мер по урегулированию разногласий, возникших при заключении договора. В противном случае на сторону, не принявшую мер по согласованию условий договора и не уведомившую другую сторону об отказе от заключения договора в установленный законом срок, возлагается обязанность по возмещению убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора (ст. 507).

По договору поставки может осуществляться как разовая закупка партии товара в установленный срок, так и поставка товаров отдельными партиями в течение срока действия договора, в связи с чем срок или сроки поставки наряду с предметом договора (наименование и количество товара) являются существенными условиями данного договора, хотя Высший Арбитражный Суд РФ придерживается иного мнения. В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки" указывается, что если в договоре поставки не указан срок поставки и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 Кодекса, т.е. обязательство должно быть исполнено в разумный срок. Однако понятие "разумный срок" не имеет четких критериев и не соответствует интересам предпринимателя-покупателя, который согласует сроки поставки необходимых материалов, сырья, комплектующих изделий со сроками производства товаров, уровнем товарных запасов, наличием свободных складских мощностей и др. Неслучайно в п. 3 ст. 508 ГК РФ установлено, что досрочная поставка товаров может производиться с согласия покупателя. Поставка товаров отдельными партиями может по согласованию сторон производиться помесячно, поквартально и др. Если периоды поставки в договоре не оговорены, то товары в соответствии со ст. 508 ГК РФ должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Поставка таких товаров, как молочные, хлебобулочные и некоторые другие, в частности скоропортящиеся, осуществляется по согласованным в договоре наряду с периодами поставки графикам поставки, в которых устанавливаются более дробные сроки передачи товаров (суточный, часовой или иной).

Если по договору должны быть поставлены товары, предполагающие различия по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент) (например, одежда), поставщик обязан поставлять товар в ассортименте, согласованном сторонами (п. 1 ст. 467 ГК РФ). Различают групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях виды товара, развернутый - в конкретных моделях, цветах, фасонах и т.п. В долгосрочных договорах обычно указывается групповой ассортимент, который затем детализируется в представляемых покупателем в согласованные с поставщиком сроки спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Условие об ассортименте регулируется общими положениями о купле-продаже, что представляется неверным. Специальными правилами о договоре поставки регулируется только вопрос об ассортименте товаров при восполнении недопоставки товаров (ст. 512 ГК РФ). Установленное ГК РФ правило об ассортименте товаров в договоре купли-продажи, в соответствии с которым, если ассортимент в договоре не определен и не установлен порядок его определения в договоре, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте, исходя из потребностей покупателя, которые ему были известны на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 467), может быть применено к отношениям с гражданином. Однако в отношениях с организациями розничной торговли, изготовителями при поставке крупных партий товаров согласование ассортимента поставляемых товаров совершенно необходимо. Условия об ассортименте поставляемых товаров по существу являются существенными условиями договора поставки и относятся в соответствии с классификацией существенных условий, предусмотренных ст. 432 ГК РФ, к необходимым существенным условиям. Долгосрочные договорные связи поставщика и покупателя предполагают необходимость согласования ассортиментной политики изготовителя с оптовым покупателем, способствуют обновлению ассортимента выпускаемых товаров.

Качество поставляемых товаров также регулируется общими правилами о качестве товара по договору купли-продажи (ст. 469 ГК РФ). Данная же статья допускает возможность отсутствия в договоре купли-продажи условий о качестве товара. В таком случае продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Между тем условия об ассортименте и качестве поставляемых товаров являются одними из важнейших условий договора поставки. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям (п. 4 ст. 469 ГК РФ). Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" кардинально изменил существовавшую систему предъявляемых государством обязательных требований к выпускаемым товарам и требований, выполняемых в добровольном порядке <1>.

--------------------------------

<1> См.: параграф 3 главы 5 учебника.

Учитывая, что последствия невыполнения договорных обязательств по договору поставки могут вызвать крупный ущерб у пострадавшей стороны, законодатель предусмотрел упрощенный порядок исчисления убытков, возникших при расторжении договора вследствие нарушения обязательства одной из сторон (ст. 524 ГК РФ).

Поставка товаров для государственных нужд регулируется параграфом 4 главы 30 ГК РФ. К данным отношениям применяются правила о договоре поставки, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ. В части, не урегулированной параграфом 4 главы 30 ГК, к отношениям по поставке товаров для государственных нужд применяются законы о поставке товаров для государственных нужд <1>.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" // СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540; Федеральный закон об 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" // СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 3; Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ "О государственном оборонном заказе" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 6; Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" // СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3105.

Продажа предприятия осуществляется по специальным правилам, предусмотренным параграфом 8 главы 30 ГК РФ. К данным отношениям применяются правила параграфа 7 главы 30 о продаже недвижимости постольку, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами о продаже предприятия. Согласно ст. 559 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (права, полученные на основании разрешения и лицензии на занятие соответствующей деятельностью). Учитывая особенности предприятия, признаваемого недвижимостью, в ГК РФ предусмотрено, что правила о последствиях недействительности сделок и об изменении или расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору, применяются к продаже предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов, продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам (ст. 566).

Как было отмечено, употребление одного термина применительно к предприятию как имущественному комплексу и как к юридическому лицу (в частности, унитарному предприятию) ведет к смешению данных понятий. Так, право на фирменное наименование, переходящее к покупателю по договору, является средством индивидуализации предприятия как коммерческой организации. Традиционно в законодательстве и на практике предприятие понималось как организация, осуществляющая хозяйственную деятельность, т.е. как субъект права. Поэтому целесообразно было бы в ГК РФ обозначить рассматриваемый договор как "договор продажи имущественного комплекса предприятия".

К особенностям продажи предприятия следует отнести возникновение обязательственных правоотношений продавца и покупателя до заключения договора. На стороны возлагается обязанность составления и рассмотрение акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (ст. 561). Данные о составе предприятии в том числе долги (обязательства) продавца, должны быть указаны и в передаточном акте, по которому происходит передача предприятия продавцом покупателю. В соответствии со ст. 565 ГК РФ при выявлении впоследствии отсутствия этих данных покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 ноября 1997 г. // Сборник информационных писем Президиума ВАС РФ (ч. 2). М., 2003. С. 8.

Статья 562 ГК РФ устанавливает обязанность письменного уведомления кредиторов продавца до передачи предприятия покупателю. Если кредитор письменно не сообщит о своем согласии на перевод долга, он вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков, либо признания договора продажи недействительным полностью или в соответствующей части. Обращает на себя внимание установленный в законе срок уведомления кредитора - до момента передачи предприятия, а не до заключения договора. Это может вызвать возникновение значительных убытков у продавца при признании договора недействительным.

Права трудового коллектива при продаже предприятия защищает ТК РФ, который запрещает расторжение трудового договора по инициативе работодателя при смене собственника имущества организации, за исключением руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера (ст. 81).

Следует обратить внимание на то, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, входящего в состав предприятия, переходит к покупателю с момента подписания обеими сторонами передаточного акта (ст. 563), а право собственности на предприятие переходит на покупателя с момента государственной регистрации этого права, которое осуществляется после передачи предприятия покупателю, если иное не предусмотрено договором (ст. 564). До перехода к покупателю права собственности он вправе распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей приобретения предприятия, но не вправе совершать сделки по его отчуждению <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 ноября 1997 г. "Обзор практики рассмотрения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости".

Цена рассматриваемого договора является существенным его условием, хотя это прямо не отражено в определении договора продажи предприятия и в специальных правилах его продажи. Определяя цену рассматриваемого договора, стороны должны руководствоваться правилами ст. 555 ГК РФ о цене договора продажи недвижимости.

ГК РФ предусматривает возможность продажи и совершения иных сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, не только с предприятием как имущественным комплексом, но и с частью предприятия (п. 2 ст. 132). Однако правила по продаже части предприятия, отражающие особенности такого договора, в ГК РФ отсутствуют, что вызывает трудности при заключении подобных договоров.

23.3. Правовые формы осуществления строительных и

проектно-изыскательских работ

Для правового регулирования строительной и проектно-изыскательской деятельности характерно сочетание публично-правовых и частноправовых норм. Так, ГрК РФ, принятый 29 декабря 2004 г., регулирует отношения по архитектурно-строительному проектированию, строительству объектов капитального строительства, их реконструкции, определяет основные понятия в данной области - объект капитального строительства, строительство, реконструкция, изыскательские работы и др., устанавливает требования к производству проектных, изыскательских работ, строительной деятельности, а также устанавливает ответственность за нарушение законодательства о градостроительной деятельности <1>. Ряд требований к участникам градостроительной деятельности предъявляет Федеральный закон от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации". Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" рассматривает выполнение строительных работ как один из этапов инвестиционной деятельности. Требования по безопасности производимых работ содержатся в СНИПах, которые действуют до принятия соответствующих технических регламентов. ГК РФ регулирует договорные отношения участников проектно-изыскательских и строительных работ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. I). Ст. 16.

В отношении предназначенных для строительства, реконструкции земельных участков производится подготовка градостроительного плана земельного участка, в котором содержится информация о видах разрешенного использования данного участка, требованиях к назначению, параметрам и размещению объекта капитального строительства, о технических условиях подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и др. (ст. 44 ГрК РФ).

Необходимым этапом строительной деятельности является проведение инженерных изыскательских работ, выполняемых для подготовки проектной документации. Инженерные изыскания выполняются в целях получения материалов о природных условиях территории, на которой будет осуществляться строительство, и факторах техногенного воздействия на окружающую среду, материалов, необходимых для принятия конструктивных и объемно-планировочных решений, материалов, необходимых для проведения расчетов зданий, строений, сооружений, и др. (ст. 47 ГрК РФ).

На следующем этапе осуществляется архитектурно-строительное проектирование путем подготовки проектной документации по объектам строительства (реконструкции) и капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов (ст. 48 ГрК РФ). Состав материалов, составляющих проектную документацию, определяется ГрК РФ. В нем предусмотрено проведение государственной экспертизы проектной документации. Договорные отношения по выполнению проектно-изыскательских работ опосредуются договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (параграф 4 главы 37 ГК РФ).

Проектная документация, правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности являются основаниями возникновения обязательств по производству строительных работ. Кроме того, для осуществления строительства (реконструкции, капитального ремонта) необходимо получение разрешения на строительство. Разрешение является документом, подтверждающим соответствие проектной документации установленным требованиям и дающим право застройщику на осуществление строительства. Перечень документов, необходимых для получения разрешения, установлен в ГрК РФ (ст. 51).

Выполнение строительных работ осуществляется на основании заключенного договора строительного подряда подрядчика с заказчиком, регулируемого параграфом 3 главы 37 ГК РФ. При этом публично-правовые требования к осуществлению строительной деятельности содержатся в ГрК РФ, который во многом дополняет и развивает положения ГК РФ, связанные с необходимостью осуществления всестороннего контроля за безопасностью производства строительных работ и соответствия выполненных работ установленным законом требованиям.

В ГК РФ предусмотрено осуществление контроля и надзора заказчика за ходом и качеством работ, соблюдением сроков строительства, а также право заказчика привлечения на договорной основе специального лица (инженера или инженерной организации) для осуществления контрольных функций (ст. 748). ГрК РФ предусматривает также необходимость проведения строительного контроля лицом, осуществляющим строительство, т.е. подрядчиком, и возможность привлечения заказчиком проектанта для проверки соответствия выполненных работ проектной документации (ст. 53).

Усиление государственного контроля за строительной деятельностью, обусловленное необходимостью обеспечения публичных интересов, выражается и в требовании получения застройщиком разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, представляющего собой документ, удостоверяющий выполнение строительства (реконструкции, капитального ремонта) объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного (реконструируемого, отремонтированного) объекта градостроительному плану земельного участка и проектной документации.

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию является основанием для постановки на государственный учет построенного объекта капитального строительства, внесения изменений в документы государственного учета реконструированного объекта.

Подрядные работы для государственных нужд производятся по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд, регулируемому параграфом 5 главы 37 ГК РФ. Выделение в ГК РФ данного договора обусловлено участием в таких обязательственных правоотношениях особого субъекта - государства, выражающего публичные интересы в строительстве соответствующих объектов и проведении иных подрядных работ. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (ст. 763 ГК РФ).

Правовое регулирование подрядных работ для государственных нужд в ГК РФ ограничено всего шестью статьями, две из которых носят отсылочный характер: основания и порядок заключения государственного контракта определяются соответствующими правилами о поставке товаров для государственных нужд (ст. ст. 527 и 528 ГК РФ). К данным отношениям в части, не урегулированной ГК РФ, применяется закон о подрядах для государственных нужд, который до сих пор не принят.

Наличие специального законодательства, применяемого к рассматриваемым отношениям, не свидетельствует о самостоятельности предмета государственного контракта. Предметом его могут быть как подрядные строительные работы (ст. 740 ГК РФ), так и проектные и изыскательские работы (ст. 758 ГК РФ), предназначенные для удовлетворения государственных нужд и финансируемые за счет средств соответствующих государственных бюджетов и внебюджетных источников. В связи с этим представляется необходимым привести определение данного договора в соответствие с определениями договоров строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и указать в нем на передачу подрядчиком государственному заказчику не работ, а результатов соответствующих работ.

23.4. Виды услуг

В ст. 128 ГК РФ наряду с другими объектами названы работы и услуги. Но если другим объектам (вещам, информации, объектам интеллектуальной собственности, нематериальным благам) посвящены отдельные статьи и даже главы, о работах и услугах в подразделе 3 "Объекты гражданских прав" раздела 1 ГК РФ "Общие положения" более не упоминается.

НК РФ дает понятие услуг для целей налогообложения: под услугой понимается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 НК РФ).

Из этого определения вроде бы следует, что предметом договора об оказании услуг не может быть результат работы, остающийся в распоряжении заказчика.

Однако в ст. 148 НК РФ в числе инжиниринговых услуг наряду с инженерно-консультационными услугами указаны проектно-конструкторские разработки, то есть подрядные работы, результаты которых остаются в распоряжении заказчика.

В этой же статье НК РФ говорится об услугах, которые с точки зрения гражданского законодательства к услугам не относятся: о сдаче имущества в аренду, об услугах по передаче, предоставлению патентов, лицензий, авторских прав или иных аналогичных прав. Договор аренды - самостоятельный договор, предметом которого являются индивидуально-определенные, непотребляемые вещи, передаваемые во временное пользование за плату (ст. ст. 606 - 607 ГК РФ). Нельзя передать авторское право в собственность, в собственность можно передать вещь, в которой воплощено произведение.

По поводу изобретений заключаются лицензионные договоры о передаче прав на использование изобретений, а также договоры о полной переуступке прав, переуступке патента. Недопустимо, на наш взгляд, искажение в НК РФ понятий, имеющихся в ГК РФ.

С другой стороны, именно в ГК РФ должны быть даны понятия услуг, работ, инжиниринговых услуг, в НК РФ эти понятия следует использовать в том смысле, которое придается им в ГК РФ.

Полагаем, что в общих положениях ГК РФ должна быть глава или хотя бы статья, где давалось бы понятие услуг, их характеристика.

Основной критерий разграничения работ и услуг следующий - создается ли в результате овеществленный результат. Если создается - мы имеем дело с договором о выполнении работ (подряда). Действия, не создающие овеществленного результата, относятся к услугам.

С учетом этого критерия можно дать понятие услуг.

Услуги - полезные действия предпринимателя (услугодателя, исполнителя), удовлетворяющие потребности кредиторов (заказчиков, клиентов) как таковые, не создающие овеществленного результата, который оставался бы в распоряжении клиента и обладал бы качествами самостоятельного объекта гражданских прав (оборотоспособностью).

В учебной литературе не сложились четкие критерии отнесения тех или иных действий к услугам.

Так, в учебнике по гражданскому праву 1997 г. утверждается, что банковский счет, обязательства по расчетам к услугам вообще не относятся <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 2 С. 542.

Между тем в силу договора банковского счета осуществляются банковские услуги: по зачислению средств на счет клиента, перечислению и выдаче соответствующих сумм со счета, проводятся другие банковские операции (ст. 845 ГК РФ).

Услуги классифицируются по определенным критериям:

1. Услуги, требующие личного исполнения и личного их восприятия. К ним относятся услуги, перечисленные в ст. 779 ГК РФ (медицинские, образовательные, аудиторские и др., перечень которых не является исчерпывающим). Эти услуги исполнитель обязан оказать лично. Возложение исполнения на третье лицо возможно по этим видам услуг лишь в случае, специально предусмотренном в договоре о возмездном оказании услуг (ст. 780 ГК РФ).

Напротив, по договору комиссии, агентскому договору комиссионер, агент вправе возложить исполнение на третье лицо, заключив договор субкомиссии, субагентский договор, оставаясь при этом ответственным перед клиентом (комитентом, принципалом) за действия субкомиссионера, субагента. Клиент, заинтересованный в личном исполнении обязательства комиссионером, агентом, должен позаботиться о том, чтобы в договоре содержался запрет возлагать исполнение на другое лицо.

Предусмотренные в ст. 779 услуги требуют личного присутствия, восприятия их клиентом.

Они осуществляются путем непосредственного воздействия на личность.

При этом в силу особенностей личности некоторые из них могут не достигнуть желаемого клиентом результата.

Например, одни и те же методы лечения эффективны для одних пациентов и не помогают другим. Это зависит от степени внушаемости личности, состояния здоровья конкретного человека. Как показывает практика, услуги по обучению не всегда достигают цели, люди обладают разными способностями к восприятию знаний, к аналитическому мышлению. Это видно, например, по результатам экзаменов в студенческих группах.

Услуги иные, например по агентскому договору, поручения, комиссии, исполняются на основе поручения клиента без его участия (совершаются сделки, подписываются документы, осуществляется защита клиента в суде и проч.). По исполнении поручения клиенту - доверителю, комитенту, принципалу представляется отчет об исполнении обязательства, передается все полученное для клиента по сделке. Соответственно, отчет либо принимается клиентом без возражений, либо клиент в установленные сроки уведомляет исполнителя о наличии возражений по отчету (ст. ст. 999, 1008 ГК РФ).

2. По характеру совершаемых действий услуги могут быть фактическими и юридическими действиями.

Например, по договорам поручения, комиссии, агентскому договору основным в содержании обязательства является наличие обязанности совершить сделки, то есть юридические действия. В то же время комиссионер - консигнатор, например, хранит товар на своих или арендованных складах определенное время в ожидании благоприятной конъюнктуры на рынке (хранение - фактическое действие). А вот предметом договора подряда, хранения являются фактические действия.

3. По срокам оказания услуг различают услуги разовые и услуги, оказываемые на основе долгосрочного договора.

Разовая услуга исполняется совершением однократного действия (например, услуга международной телефонной связи). На основе долгосрочного договора, например агентского, услуги оказываются в течение срока действия договора. Встречаются и бессрочные договоры об оказании услуг.

Например, тот же агентский договор, договор об оказании услуг телефонной связи, договор банковского счета могут быть заключены без указания срока их действия.

4. По предметно-отраслевому признаку (характеру деятельности услугодателя) различаются услуги связи, информационные, аудиторские, посреднические, услуги по перевозке грузов и пассажиров, транспортно-экспедиционные, банковские, рекламные и проч.

В свою очередь, услуги связи подразделяются на услуги почтовой связи и электросвязи, посреднические услуги - на услуги комиссионера, поверенного, агента. Транспортные услуги различаются по видам транспорта.

Различаются услуги по хранению и услуги по охране.

Хранитель обязуется хранить вещь, переданную ему на хранение поклажедателем, и возвратить эту вещь в сохранности (ст. 886 ГК РФ).

По договору об охране конкретные вещи на хранение не принимаются, охрана может вообще отсутствовать на объекте клиента, осуществляя наблюдение в своем помещении за пультом. Режим охраны обычно предполагает дежурство на объекте клиента, обходы в целях предотвращения проникновения на территорию клиента посторонних лиц. Профессиональные охранники имеют лицензии, в установленном порядке могут приобретать и использовать при необходимости оружие. В настоящее время пользуются спросом услуги по личной охране предпринимателей и членов их семей.

Для получения информации о конкурентах, платежеспособности потенциальных партнеров, рейтинге поставщиков на рынке в ряде случаев пользуются услугами частных детективов.

Деятельность частных детективов также осуществляется на основе лицензии.

Вообще следует отметить, что большинство видов услуг реализуется на основе лицензий (банковские, транспортные, медицинские, услуги посредников на рынке ценных бумаг, связи и проч.).

5. Услуги различаются также по тому значению, которое они имеют для обеспечения функционирования сферы материального производства как основы экономики.

Выделим услуги, способствующие обеспечению производства материально-техническими ресурсами. Это прежде всего услуги посредников, приобретающих для клиента по его поручению и за его счет материалы, оборудование, услуги транспорта по доставке средств и предметов труда клиенту. Расходы на эти услуги увеличивают стоимость товара, товар по суммированной стоимости с учетом затрат на его доставку принимается к бухгалтерскому учету.

Услуги могут быть составной частью технологического процесса. Например, технологические перевозки внутри территории клиента, выполнение отдельных операций по очистке сырья, регулировке оборудования и проч. Затраты на эти услуги учитываются у клиента как производственные издержки, с точки зрения НК РФ они входят в группу расходов, связанных с производством и реализацией товаров (материальные расходы - ст. 254 НК РФ).

Услуги могут способствовать функционированию организации в целом. Сюда относятся услуги по управлению организацией, осуществляемые индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией. Затраты на указанные услуги, а также на аудиторские, услуги связи, юридические, информационные, консультационные относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией товаров (ст. 264 НК РФ). Наконец, услуги могут способствовать продвижению товара на рынке (рекламные), реализации товаров (услуги посредников), доставке товаров покупателям (услуги транспорта). Подобные услуги в бухгалтерском учете учитываются как коммерческие издержки, в налоговом учете - включаются в состав расходов, связанных с производством и реализацией товаров (прочие расходы - ст. 264 НК РФ), производимых клиентом.

Обязательные услуги. В силу ст. 426 ГК РФ предприниматели, оказывающие услуги на основе публичного договора, обязаны заключать такие договоры с любым потребителем и на одинаковых для всех условиях. При необоснованном отказе заключить договор возможен иск о понуждении заключить договор. За неисполнение обязанности заключить договор наступает ответственность в виде взыскания убытков (ст. 445 ГК РФ).

Гражданско-правовая обязанность заключить договор может сочетаться с возложением на услугодателя обязанности такие договоры заключать в публичных интересах. В ст. 426 ГК РФ, в частности, упоминаются услуги монополистов (услуги связи, транспорта общего пользования, в сфере энергоснабжения). В соответствии со ст. 5 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках необоснованный отказ хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынках товаров и услуг, квалифицируется как злоупотребление доминирующим положением.

В рассмотренных случаях возникает прежде всего гражданско-правовая обязанность исполнителя заключить договор с заказчиком, клиентом.

Законом может быть возложена обязанность получить услуги, пройти процедуру проверки документов, продукции, обратившись к услугодателю и заключив с ним соответствующий договор. Таковыми являются многие услуги типа экспертных. Особенность экспертных услуг заключается в том, что эксперт на основе изученных материалов представляет заключение о соответствии документов, товаров установленным требованиям.

Экспертиза проводится лицами, обладающими необходимой квалификацией. Компетентность организаций, которые проводят экспертизу, подтверждается лицензией, аккредитацией.

Своеобразной услугой такого типа являются аудиторские услуги. Аудитор по итогам проверки документации клиента делает вывод о достоверности бухгалтерской отчетности, о соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета требованиям законодательства РФ.

Из анализа Федерального закона "Об аудиторской деятельности" следует, что существуют два вида аудита: инициативный (добровольный) и обязательный. Инициативная аудиторская проверка проводится исключительно по воле хозяйствующего субъекта, а обязательная - в случаях, прямо предусмотренных ст. 7 указанного Закона.

Обязанность хозяйствующего субъекта пройти процедуру аудиторской проверки является публично-правовой обязанностью (в смысле обязанности перед государством). А это означает, что гражданско-правовой обязанности заключить договор по требованию любой аудиторской организации не возникает. Соответственно, аудиторская организация, например фирма "Консультант", не имеет права требовать заключения договора об оказании аудиторских услуг от юридического лица, обязанного пройти процедуру аудита, именно с фирмой "Консультант". У проверяемого сохраняется возможность выбрать аудитора и вступить с ним в переговоры об условиях проверки (сроках, вознаграждении).

В установленных случаях обязательны услуги по сертификации, которые можно также отнести к услугам типа экспертных.

Сертификация - форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров (ст. 2 Федерального закона "О техническом регулировании"). Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных техническим регламентом, и исключительно на предмет соответствия требованиям технических регламентов. В силу Федерального закона "О техническом регулировании" к проведению обязательной сертификации допускаются организации - юридические лица независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, при условии их аккредитации в установленном порядке. Оказание услуг по обязательной сертификации производится органом по сертификации на основе договора с заявителем на возмездной основе. Методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия устанавливается Правительством РФ (п. 4 ст. 23 Федерального закона "О техническом регулировании").

Здесь мы встречаемся с ситуацией, когда организации, включая коммерческие, через механизм аккредитации наделяются некоторыми функциями и правами органов исполнительной власти (сертификация, контроль за объектами сертификации, приостановление или прекращение выданного сертификата соответствия - согласно ст. 26 Федерального закона "О техническом регулировании").

По общему правилу наделение хозяйствующих субъектов такими функциями и правами запрещено, но на этот счет законодательными актами РФ могут предусматриваться исключения (п. 3 ст. 7 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"). Федеральный закон "О техническом регулировании" как раз и предусматривает такое исключение.

Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2000 г. N 1008 "О порядке проведения государственной экспертизы и утверждения градостроительной, предпроектной и проектной документации" предусмотрено: если предприниматель строит здание, сооружение за счет своих средств, он сам утверждает проектную документацию. Но сделать это он сможет, пройдя процедуру государственной экспертизы. Цель государственной экспертизы - предотвращение создания объектов, строительство и использование которых нарушает права физических и юридических лиц или не отвечает требованиям утвержденных в установленном порядке норм и правил. Договор о проведении государственной экспертизы заключается инвестором (заказчиком) с государственным органом общестроительной экспертизы, который, в свою очередь, привлекает органы специализированной экспертизы (например, экологической). По результатам экспертизы составляется сводное заключение, которое содержит совокупную оценку экономической целесообразности и технической возможности реализации проектных решений с учетом требований экологической и промышленной безопасности, а также соответствия архитектурно-планировочных и инженерно-технических решений технологическим требованиям, требованиям конструктивной надежности и безопасности. К сводному заключению прилагаются заключения органов специализированной экспертизы. Без положительного сводного заключения утверждение проектной документации, финансирование и строительство объектов независимо от источников финансирования и формы собственности не допускается (п. 22 Постановления Правительства РФ от 27 декабря 2000 г. N 1008).

В соответствии с указанным Постановлением Правительства РФ экспертиза проектной документации частных инвесторов осуществляется организациями государственной вневедомственной экспертизы субъектов РФ (за исключением потенциально опасных и технически сложных объектов, проектная документация на которые подлежит государственной экспертизе на федеральном уровне).

В отличие от этого порядка, ГрК РФ предусматривает проведение государственной экспертизы проектной документации только уполномоченным на это федеральным органом исполнительной власти или подведомственным ему государственным учреждением (п. 4 ст. 49 ГрК РФ <1>). В полном объеме правила ст. 49 ГрК РФ, исключающие другие виды экспертиз, вступают в силу с 1 января 2007 г.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 29 декабря 2004 г. N 191-ФЗ // РГ. 2004. N 290. 30 дек.

23.5. Общая характеристика правовых форм оказания услуг

Правовой формой оказания услуг являются договоры, предусмотренные соответствующими главами ГК РФ. Например, договорам перевозки пассажиров и грузов посвящена глава 40, договорам поручения - глава 49, комиссии - глава 51.

Услуги, не охваченные отдельными главами, им посвященными, подпадают под действие норм главы 39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг". Статья 779 ГК РФ содержит примерный перечень таких услуг (услуги связи, медицинские, ветеринарные, информационные, услуги по обучению, туристические, аудиторские). Помимо норм главы 39 ГК РФ они регулируются специальным законодательством. Например, отношения по оказанию услуг в сфере связи регулируются Федеральным законом от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи", Федеральным законом от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи", аудиторские услуги - Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

Большинство договоров, предусмотренных ч. 2 ГК РФ, - это договоры об оказании услуг.

Указанные договорные отношения в силу специфики самих услуг (потенциальная опасность деятельности для потребителей, например, транспортной, опасность потерять средства в результате потребления финансовых услуг, охватывающих широкий круг клиентов банков, страховых компаний, профессиональных участников ценных бумаг, воздействие ряда услуг непосредственно на личность (медицинские, образовательные услуги) и прочие особенности) предопределяют необходимость активного государственного вмешательства в сферу услуг.

Назовем некоторые из них, оказывающие прямое воздействие на договорные отношения в сфере услуг:

а) лицензирование большинства видов деятельности в сфере услуг (медицинские, образовательные, ветеринарные, туристические, транспортные, услуги связи, страховые, банковские, услуги профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.). Заключая договор, необходимо убедиться в наличии лицензии. Сделки, совершенные субъектом без лицензии, когда она необходима в силу закона, являются оспоримыми (ст. 173 ГК РФ).

В сфере связи лицензия выдается по результатам торгов (аукциона, конкурса) в случаях, если:

- доступный для оказания услуг радиочастотный спектр ограничивает возможное количество операторов на данной территории;

- на территории имеются ограниченные ресурсы сети связи общего пользования, в том числе ограниченный ресурс нумерации. Соответственно, федеральный орган исполнительной власти в сфере связи устанавливает, что количество операторов на данной территории должно быть ограничено (ст. 31 Федерального закона "О связи");

б) специальное государственное регулирование деятельности субъектов естественных монополий. Все виды деятельности указанных субъектов, перечисленные в ст. 4 Федерального закона от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" <1>, относятся к услугам (например, транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам, услуги по передаче электрической и тепловой энергии). В отношении указанных субъектов применяется:

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 34. Ст. 3426 (с изм. от 8 августа, 30 декабря 2001 г., 10 января, 26 марта 2003 г.).

- ценовое регулирование путем установления твердого тарифа или его предельного уровня. В последнем случае при заключении договоров об оказании услуг услугодатель-монополист не имеет права предлагать клиенту оплату по тарифу, превышающему предельно допустимый. В сфере связи подлежат государственному регулированию услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи. Тарифы на услуги рассчитываются и устанавливаются с учетом того, что они должны компенсировать операторам связи экономически обоснованные затраты и получение прибыли от капитала, используемого для оказания услуг. Чтобы обеспечить доступ пользования универсальными услугами связи всем желающим, тарифы на такие услуги заведомо не возмещают всех затрат операторов.

К универсальным услугам отнесены услуги телефонной связи с использованием таксофонов и услуги по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа (ст. 57 Федерального закона "О связи");

- определение потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, и (или) установление минимального уровня их обеспечения. Указанный метод регулирования применяется в целях недопустимости отказа монополиста от оказания услуг клиентам, использующих жизненно важные объекты, определяемые с учетом необходимости защиты прав и законных интересов граждан, обеспечения безопасности государства, охраны природы и культурных ценностей. Речь идет, например, о недопустимости одностороннего приостановления исполнения договорного обязательства путем прекращения подачи электроэнергии больницам, детским садам, военно-стратегическим объектам государства по формальной причине непоступления платежей за пользование электроэнергией;

в) установление обязанности любого монополиста - лица, занимающего доминирующее положение на рынке определенного товара (работ, услуг), заключать договор с покупателями (заказчиками) при наличии для этого производственно-технической возможности. При этом запрет отказываться от заключения договоров касается и любого лица из группы лиц, занимающей в целом на рынке определенного товара доминирующее положение (п. 1 ст. 5 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"). При этом практика исходит из того, что антимонопольный орган вправе давать предписание о заключении договора в случае нарушения ст. 5 указанного Закона не только обычному монополисту, но и субъекту естественной монополии <1>;

--------------------------------

<1> Пункт 13 Приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 30 марта 1998 г. N 32 // Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства. Судебная практика по хозяйственным делам / Составитель И.В. Ершова. М., 2001. С. 275- 277.

г) регулирование ресурса нумерации в сфере связи. Федеральный орган власти в сфере связи распределяет этот ресурс среди операторов связи, а в случаях, предусмотренных законом, изменяет нумерацию, вправе изымать полностью или частично ресурс, выделенный оператору связи (ст. 26 Федерального закона "О связи").

Указанный государственный орган устанавливает нормативные требования к сетям связи в части использования ресурсов нумерации; обязательные для операторов связи требования к построению сетей связи, управлению и защите сетей связи от несанкционированного доступа к передаваемой по ним информации, использованию радиочастотного спектра, порядку пропуска трафика, условиям взаимодействия сетей связи, оказанию услуг связи;

д) возложение обязанности (на основе акта индивидуального регулирования - распоряжения) на операторов связи, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, оказывать универсальные услуги связи. Такая обязанность возлагается в каждом отдельном случае Правительством РФ по представлению федерального органа в области связи (Федерального агентства связи) в случае, если по каким-либо причинам невозможно было выявить победителя конкурса на предоставление универсальных услуг связи или провести конкурс из-за отсутствия заявок для участия в нем (ст. 58 Федерального закона "О связи"). По общему же правилу оператор для оказания универсальных услуг связи отбирается на конкурсной основе. Поскольку, как выше отмечалось, тарифы не возмещают всех затрат такого оператора, естественно возникает вопрос о целесообразности участия операторов в подобных конкурсах. В Законе о связи подчеркивается, что в Российской Федерации гарантируется оказание универсальных услуг связи. С другой стороны, создана и система гарантий для операторов универсальных услуг связи. В целях обеспечения возможных убытков операторам универсального обслуживания формируется специальный резерв средств - резерв универсального обслуживания. Основным источником формирования указанного резерва являются обязательные отчисления операторов сети связи общего пользования (ст. 60 Федерального закона "О связи").

Средства отчислений операторов сети связи общего пользования поступают в доходы федерального бюджета. В соответствии со ст. 55 Федерального закона от 23 декабря 2004 г. N 173 "О федеральном бюджете на 2005 год" <1> Правительство РФ направляет поступающие в 2005 г. указанные средства отчислений в полном объеме в резерв универсального обслуживания. Порядок формирования и расходования средств резерва устанавливается Правительством РФ.

--------------------------------

<1> РГ. 2004. 28 дек. N 288.

Итак, клиенты, потребители универсальных услуг связи имеют возможность получать эти услуги по ценам ниже рыночных.

Количество операторов универсального обслуживания в регионе определяется исходя из необходимости обеспечения универсальными услугами связи всех потенциальных пользователей указанными услугами.

Отметим также, что в сфере услуг весьма распространены публичные договоры, к тому же являющиеся договорами присоединения (банковские, страховые услуги, транспортные, услуги связи и проч.). Стороны в таких договорах не разрабатывают их условия "с чистого листа", основной текст договора содержится в предлагаемых клиенту бланках договоров, стандартных формах (ст. 428 ГК РФ). Клиент обычно присоединяется к предложенному договору в целом, если нет другого, более выгодного для него варианта оформления договорных отношений с другим контрагентом.

Содержание договоров присоединения определяется с учетом норм ГК РФ и норм специального законодательства, формулирующих права и обязанности исполнителей и клиентов. Например, Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в РФ" содержит ст. 14 - "Права оценщика", ст. 15 - "Обязанности оценщика". Указанные права и обязанности составляют содержание правоспособности независимого оценщика, а после заключения договора о проведении оценки объекта оценки входят в содержание обязательства в качестве соответствующих субъективных прав и обязанностей сторон.

Завершая общую характеристику договорных услуг, отметим, что именно в сфере услуг встречается предусмотренная непосредственно законом ограниченная гражданская ответственность исполнителя. Например, ст. 796 ГК РФ предусмотрено, что перевозчик возмещает в случае утраты, недостачи, повреждения груза ущерб в пределах стоимости груза, а если груз был сдан к перевозке с объявленной ценностью - в размере объявленной его ценности.

Другие прямые убытки (например, от простоя цехов из-за непоступления груза - сырья, материалов), а тем более упущенная выгода перевозчиком не возмещаются.

Ограничена и ответственность оператора связи за утрату, недостачу, повреждение ценного почтового отправления (в размере объявленной ценности), за искажение текста телеграмм, изменившего их смысл, недоставку телеграммы или вручение телеграммы по истечении 24 часов со дня ее подачи (в размере внесенной платы за телеграмму). В последнем случае ответственность фактически отсутствует, поскольку фактически лишь возвращаются деньги в связи с неоказанием услуги.

23.6. Налоговый аспект оказания услуг

Под реализацией услуг понимается возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, - на безвозмездной основе (ст. 39 НК РФ).

Реализация услуг на территории РФ признана НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость (НДС).

Момент, с которого услуга считается реализованной и возникает обязанность платить НДС за соответствующий налоговый период, может не совпасть с датой исполнения обязательства по договору. До 1 января 2006 г. в налоговых целях учетной политикой налогоплательщика момент определения налогооблагаемой базы по НДС может быть выбран либо по мере оказания услуг и предъявления клиенту расчетных документов (день оказания услуг), либо день оплаты за услуги. Если выбран момент оказания услуг, то исполнение услуги влечет обязанность уплатить НДС в том налоговом периоде, в котором состоялась реализация услуги. Обратим внимание, что налоговая обязанность в таком случае возникает при отсутствии реальной оплаты за оказанные услуги.

Например, услуга оказана в январе 2005 г., а деньги в оплату услуг поступили в марте. НДС необходимо заплатить по итогам хозяйственных операций за январь 2005 г. Стоимость услуг составляет налогооблагаемую базу по НДС (ст. 154 НК РФ).

Соответственно, в бухгалтерском учете услугодателя отражается выручка от реализации услуг (хотя реально она еще не получена).

Если налогоплательщик утвердил в налоговой учетной политике момент определения налогооблагаемой базы на день оплаты услуг, то:

- с момента оказания услуг они отражаются в бухгалтерском учете как реализованные;

- договорное обязательство по оказанию услуг признается исполненным;

- обязанность уплатить НДС, однако, не возникает. Только тогда, когда поступит оплата за услугу, появляется обязанность платить НДС, т.е. в том периоде, когда поступит оплата за услугу. В нашем примере при оказании услуги в январе и поступлении оплаты в марте налоговым периодом по НДС является месяц март.

На практике, как известно, покупатели, заказчики не всегда своевременно платят за полученные товары, оказанные услуги. Если, например, товар получен, услуга оказана, но деньги в оплату услуг не поступают, то при методе налогового учета "момент реализации по моменту оплаты" налоговая обязанность не возникает. В итоге нарушаются не только частные интересы кредитора в обязательстве, но и фискальные интересы государства.

В этой связи предпринимались меры отказаться вообще от метода налогового учета "по оплате", обязать всех определять дату реализации по отгрузке, по дате фактического оказания услуг <1>.

--------------------------------

<1> Указ Президента РФ от 8 мая 1996 г. "Об основных направлениях налоговой реформы в Российской Федерации и мерах по укреплению налоговой и платежной дисциплины" // СЗ РФ. N 20. Ст. 2326.

Однако в силу различных причин, в частности из-за сложного финансового состояния организаций-налогоплательщиков, решение этого вопроса было отложено, но, как видно из НК РФ <1>, правительство от этой идеи администрирования по НДС не отказалось.

--------------------------------

<1> С изм., внесенными в главу 21 НК РФ Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ // РГ. 2005. 3 авг. N 168.

С 1 января 2006 г. моментом определения налогооблагаемой базы по НДС является наиболее ранняя из следующих дат:

а) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

Дата добавления: 2015-07-08