|
1 См.: Варламова Н. В. Эффективность правового регулирования: переосмысление концепции // Правоведение. 2008. № 2. |
Проблематика эффективности действия права (законодательства) привлекла внимание отечественной юридической науки и практики еще в начале 70-х гг. XX в. Исследования в этой области не только заняли заметное место в рамках правоведения, но и получили достаточно серьезное институциональное оформление. Так, в структуре ВНИИ советского законодательства при Министер
стве юстиции СССР (ВНИИСЗ)1 была создана лаборатория по изучению эффективности действия законодательства, функционировавшая до конца 1980-х гг. Силами лаборатории совместно с другими учеными Института разрабатывались теоретические аспекты данной проблематики, а также проводились эмпирические юридико-со-циологические исследования эффективности конкретных правовых норм.
Активная научная разработка проблем эффективности действия законодательства в годы «застоя» в значительной мере была обусловлена пониманием того, что законодательство не обеспечивает нормального функционирования общественных отношений, что в обществе усиливаются процессы стагнации общественной жизни и деформации социальных структур и связей, которые впоследствии были охарактеризованы как застойные явления. Все это было естественным следствием ослабления тоталитарных рычагов управления обществом при сохранении (хотя и без былой эффективности) прежнего административно-командного стиля.
1 В настоящее время — Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. 2 В качестве примера можно сослаться на два исследования, проведенных во ВНИИ советского законодательства (ВНИИСЗ) в 1970—1971 и 1980—1981 гг. по типу повторных трендовых |
То обстоятельство, что социальная система все более выходила из-под упорядочивавшего и сдерживавшего ее когда-то от распада административно-командного контроля, особенно рельефно проявлялось в сфере экономики с ее все разраставшимися теневыми структурами, усиливавшейся коррупцией, стремлением предприятий к занижению плановых заданий, сокрытию ресурсов и т. п. Исследователи, занимавшиеся конкретно-социологическим изучением эффективности норм хозяйственного законодательства, нередко приходили к выводу о необходимости ослабления административно-командного прессинга, привнесения в хозяйственную жизнь элементов собственно правового начала2. Понимание целесообразности такой перестановки акцентов в управленческой политике было характерно и для специалистов, занимавшихся изучением эффективности норм других отраслей законодательства1. Однако подобные установки на расширение экономических методов управления отнюдь не означали общего признания необходимости перехода от силового, командного управления, при котором законодательство использовалось в качестве одного из рычагов властного воздействия, к правовому регулированию, направленному на расширение и укрепление свободы в общественных отношениях.
исследований. Они были посвящены изучению эффективности законодательства об имущественной ответственности за нарушение планово-договорных обязательств. При сопоставлении результатов обоих исследований было выявлено наличие в данной области тенденции к существенному превалированию административных методов руководства над так называемыми экономическими методами, являвшимися социалистическим аналогом рыночных инструментов регулирования экономических отношений. С учетом этого разработанные в результате последнего исследования практические рекомендации были направлены в первую очередь не на изменение системы имущественных санкций, а на поиски тех правовых форм, которые позволили бы преодолеть тенденцию к преобладанию административных методов хозяйствования в данной области. 1 См.: Эффективность правосудия и проблема устранения судебных ошибок: В 2 ч. / Отв. ред. В. Н. Кудрявцев. М., 1975; Эффективность гражданского законодательства / Отв. ред. В. П. Грибанов. М., 1984; Эффективность правовых средств обеспечения качества продукции / Отв. ред. В. П. Грибанов. М., 1987; Эффективность природоохранительной деятельности. Алма-Ата, 1988; и др. |
Предпосылки для такой ориентации эмпирических исследований отсутствовали и в теории эффективности законодательства. Советская теория эффективности находилась в целом в русле инструменталистского подхода к праву как к «средству руководства обществом», инструменту достижения экономических, политических, идеологических целей социалистического строительства. В рамках этой теории (которая наиболее полно изложена в коллективной монографии «Эффективность правовых норм») эффективность правовых норм определялась как «соотношение между фактическим результатом их действия и теми социальными целями, для достижения которых эти нормы были приняты»1. Само по себе такое определение еще не несет специфической правовой нагрузки, поскольку ничего не добавляет к общепринятому пониманию эффективности как соотношению между целью и результатом того или иного действия. Правовое содержание данного понятия зависит от того, что понимается под целями правовых норм. И в этом смысле показательно положение цитируемой монографии о том, что «цели, которым служит право, не являются правовыми... Юридические цели всегда лишь одно из самых низших звеньев в той цепи непосредственных целей, которым служат данные нормы и институты»2. Эти непосредственные цели, которые авторы называли материальными (в отличие от юридических), могли иметь экономический, политический и иной характер.
1 Эффективность правовых норм / Отв. ред. В. И. Никитинский, В. В. Глазырин. М., 1980. С. 22. 2 Там же. С. 37. 3 Чистое учение о праве Ганса Кельзена. Вып. 1. М., 1988. С. 21. Подробнее см.: Варламова Н. В. Эффективность правового регулирования: переосмысление концепции. |
Следует отметить, что данная версия легистской трактовки проблемы эффективности действия закона, доминировавшая в советской юридической литературе, отличается от подхода к этой проблеме в рамках последовательного легизма в духе кельзеновского «чистого учения о праве», который увязывает эффективность исключительно с действенностью самой законодательной нормы, понимая под этим ее реальное соблюдение и применение (т. е. то, «что люди на самом деле действуют в соответствии с этой нормой»3). Согласно Г. Кельзену, «цель правового регулирования заключается в обеспечении определенного (желательного для государства) поведения людей и соотносится с реальным их поведением (результат) и государственно-властными ресурсами (мерами государственного принуждения), которые оказались необходимыми для приведения поведения людей в соответствие с предписаниями правовых норм (затраты). Об эффективности правового регулирования свидетельствует соответствие поведения адресатов правовой нормы требованиям, зафиксированным в ней, и выявляется эффективность через сопоставление количества актов правомерного и противоправного поведения и роли юридических санкций в минимизации последнего»1. Таким образом, как справедливо отмечает Н. В. Варламова, советская версия легистского подхода к трактовке эффективности действия закона отличается от кельзеновского позитивизма ярко выраженной инструменталистской трактовкой права как средства решения внеправовых (т. е. экономических, политических, идеологических и т. д.) задач.
1 Цит. по: Варламова Н. В. Эффективность правового регулирования: переосмысление концепции. |
В последние годы проблематика эффективности действия законодательства привлекает все большее внимание юристов — теоретиков и практиков, что в значительной мере обусловлено существенными проблемами в сфере реализации принимаемого законодательства как на федеральном, так и на региональном уровнях. Определенные шаги по развитию исследований эффективности действия законов в настоящее время предпринимаются в рамках более широкой работы по правовому мониторингу. Под правовым мониторингом понимается система слежения за качеством и эффективностью правотворческой и правоприменительной деятельности, включающая оценку, анализ и прогноз как процессов этой деятельности, так и ее результатов. Инициативу по разработке методологии такого мониторинга и координации работы в этой области в масштабах страны взяла на себя Комиссия Совета Федерации по методологии реализации конституционных полномочий Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, под эгидой которой уже проведена серия всероссийских научно-практических конференций, посвященных проблемам правового мониторинга. Опрос среди участников конференции «Мониторинг правового пространства и правоприменительной практики: методология и мировоззрение» в 2004 г.1 показал, что большинство специалистов, профессионально занимающихся вопросами мониторинга, уверены в значимости и актуальности работы в этом направлении, однако оценивают современное состояние мониторинга права как неудовлетворительное или удовлетворительное лишь отчасти.
Анализ материалов проведенных к настоящему времени научно-практических конференций по правовому мониторингу позволяет сделать вывод, что основное внимание специалистов уделяется методологическим и организационно-методическим проблемам мониторинга. Это относится и к проблематике изучения эффективности действия законодательства. Что же касается теоретических основ изучения эффективности законодательства, то в этом направлении делается очень мало. В результате теоретическую основу исследований эффективности действия права составляет теория эффективности законодательства, сложившаяся в рамках советского правоведения и основанная на легистском типе правопонимания. Между тем очевидно, что легистский подход к разработке данной проблематики уже не адекватен новым социально-правовым реалиям. Поэтому перед теорией и социологией права стоит задача формирования новой концепции эффективности действия права, основанной на непозитивистском типе правопонимания. Далее мы попытаемся сформулировать основные положения концепции эффективности законодательства, исходя из либертарного типа правопонимания.
1 См.: Актуальные проблемы мониторинга права: социологический опрос. М., 2004. |
С позиций положенного в основу настоящей работы либертарного правопонимания эффективность действия позитивного права следует измерять его вкладом в укрепление правовых начал государственной и общественной жизни, в формирование и развитие элементов свободы в общественных отношениях. То же самое можно сформулировать и в привычных терминах соотношения цели и результата, поскольку эффективность — это всегда мера целенаправленного воздействия. Только речь пойдет не о внешних по отношению к праву экономических, политических, идеологических и иных целях и даже не о внутренней цели отдельной правовой нормы, заключающейся в обеспечении предписанного этой нормой поведения, а об имманентной праву цели, которая состоит в обеспечении максимально возможной меры свободы для развития той или иной сферы общественной жизни. Исходя из того, что «свобода в обществе возможна только на основе ее взаимного признания участниками социального общения, а значит, и ограничения свободы каждого свободой другого», следует сделать вывод, что правовое регулирование будет эффективным, «если оно обеспечивает максимальные гарантии прав и свобод при минимальном их ограничении»1. Если перевести эти рассуждения в плоскость социологического подхода, поддающегося опера-ционализации, то можно сказать, что правовое регулирование эффективно, если оно обеспечивает согласование социальных интересов на базе правообразующего интереса.
1 Варламова Н. В. Эффективность правового регулирования: переосмысление концепции. 2 См.: Эффективность правовых норм. С. 156. |
Поясним разницу между легистским и либертарным подходами к эффективности законодательства на основе примеров, приводимых в монографии «Эффективность правовых норм». Так, рассматривая нормы о дисциплинарной ответственности, авторы определяли цели этих норм как способствование укреплению трудовой дисциплины2. Норма считалась эффективной в той мере, в какой она обеспечивала укрепление дисциплины. Измерять эффективность предлагалось путем определения меры влияния соответствующей нормы на показатели уровня прогулов, опозданий, производства брака и иных конкретных индикаторов уровня трудовой дисциплины. С этой позиции в принципе не важно, произошло ли желаемое укрепление дисциплины за счет чрезмерно жестких санкций или оно явилось результатом свободного, сознательного выбора своего поведения работниками, взвесившими все «за» и «против». Такой подход к проблеме эффективности данной группы норм был вполне естествен для ситуации всеобщего огосударствления производства, когда отсутствовал свободный рынок труда, а следовательно, не могло быть и речи о действительно добровольном правовом договоре между работодателем и работником, обеспеченном наличием независимых профсоюзов, правом на забастовку, реальной возможностью той и другой стороны трудовых правоотношений влиять на позицию законодателя и т. п.
В новых условиях требуется иной подход к эффективности норм дисциплинарной ответственности, ориентированный на выявление степени согласования с помощью данной нормы интересов работника, работодателя и общества в целом. Цель нормы здесь — найти и постоянно поддерживать такой баланс интересов работника и работодателя, при котором первый был бы согласен с мерой свободы и степенью жесткости требований, заложенных в норме, второй имел бы достаточную для себя меру свободы в управлении производством, а все вместе отвечало бы интересам общественного развития. В этом случае эмпирически верифицируемым индикатором эффективности норм законодательства мог бы служить такой правовой по своей сути показатель, как мера конфликтности урегулированных данной нормой общественных отношений.
Социальные конфликты представляют собой неотъемлемую черту любого общества, построенного на демократических началах. В демократических странах наиболее значимые конфликты гражданского общества (социальные конфликты), преломляясь через политическую сферу, разрешаются в правовой форме, т. е. путем принятия законов, ориентированных на согласование противоборствующих социальных интересов в рамках приемлемого для общества в целом общего интереса, выражающего общую волю. Очевидно, что именно праву принадлежит ключевая роль в системе социальных институтов, выработанных обществом для введения в правовое русло, регулирования и разрешения конфликтных ситуаций. Смысл социальных функций права «состоит как раз в авторитетном посредничестве, направленном на примирение, равновесие интересов сторон»1. Действенность права в реализации этой посреднической функции и есть показатель его эффективности.
Возвращаясь к законодательству о дисциплинарной ответственности, можно сказать, что мера конфликтности в регулируемых отношениях должна измеряться, с одной стороны, показателями пассивной конфликтности (уровень нарушения трудовой дисциплины), а с другой — различного рода показателями активной конфликтности, характеризующими меру активного несогласия работников или работодателей с положениями закона (забастовки работников, выступления профсоюзов, обращения работников или работодателей к законодателю с требованиями изменения положения закона, активность соответствующих лоббистских группировок в парламенте и т. п.). Целесообразно было бы выявить также уровень латентной и потенциальной конфликтности, характеризующийся в данном случае состоянием психологического климата в трудовом коллективе, отношением работников к требованиям соответствующих норм, их оценкой как справедливых или несправедливых и т. п.
1 Социальные конфликты: экспертиза, прогнозирование, технологии разрешения. М., 1991. С. 103—104. О праве как способе разрешения социальных конфликтов см. также: Юридический конфликт: процедуры разрешения. М., 1995. С. 50—58. |
В качестве другого примера, демонстрирующего отличие предлагаемого нами подхода от способов изучения эффективности права, основанных на легистском право-понимании, можно сослаться на осуществленное во ВНИИ советского законодательства исследование эффективности норм об управлении качеством продукции1. Здесь сравнивались показатели качества продукции на предприятиях, внедривших комплексную систему управления качеством продукции (экспериментальная группа) и не внедривших ее (контрольная группа). При этом предполагалось, что именно повышение качества продукции и является целью правового регулирования. Такой инструменталистский подход к праву принципиально отличается от развиваемой нами трактовки права как формы свободы в общественных отношениях, с позиций которого повышение качества продукции, рост эффективности производства, наполнение товарами потребительского рынка и т. д. — это не цель правового регулирования, а его результат, причем побочный по отношению к собственно правовым целям, заключающимся в обеспечении свободного развития общественных отношений. Свобода как высшая социальная ценность самодостаточна. И свобода в хозяйственных отношениях нужна уже потому, что это свобода, а не потому, что необходимо иметь много товаров хорошего качества.
1 См.: Глазырин В. В., Лапаева В. В. Пути повышения эффективности норм о премировании за улучшение качества продукции // Труды ВНИИСЗ. 1977. № 10. С. 71—82. |
Вместе с тем исторический опыт убедительно показал, что только свободное развитие человеческой активности может обеспечить нужное для общества качество и количество товаров. В этом смысле мы можем и должны пользоваться такого рода показателями для оценки эффективности правового регулирования, поскольку повышение качества продукции является показателем того, что правовая регламентация данной сферы хозяйственной жизни адекватно отражает ее объективные потребности, что нормы нашли и поддерживают тот баланс интересов участников регулируемых отношений, который обеспечивает нормальное развитие этих отношений. Мы называем эти показатели показателями пассивной конфликтности ситуации, поскольку их недостаточный уровень в косвенной форме свидетельствует о том, что действие нормы не обеспечивает нужного обществу баланса интересов и, следовательно, эти интересы находятся в конфликте. Такие показатели эффективности должны быть дополнены другими показателями, характеризующими меру активной, а также латентной и потенциальной конфликтности исследуемых отношений. Ведь если в результате действия тех или иных норм законодательства качество производимой продукции повышается, но большинство работников в той или иной форме заявляют свое несогласие с требованиями норм, последние не могут считаться эффективными, поскольку они не обеспечивают согласования интересов.
В некоторых случаях можно использовать и более простые способы определения эффективности законодательного акта, сравнивая статистические данные, характеризующие показатели пассивной конфликтности до и после введения его в действие. Например, после ужесточения в 2006 г. ответственности за вождение автомобиля в нетрезвом виде «количество ДТП по вине пьяных водителей сократилось на 13%, число погибших и раненых тоже уменьшилось соответственно на 15,7% и 12,3% В данном случае соответствие законодательства, направленного на создание дополнительных гарантий права на жизнь, интересам всех участников дорожного движения (в том числе и самих «пьяных водителей») достаточно очевидно. Поэтому здесь вряд ли нужно искать конфликт социальных интересов. Хотя даже в этом случае для полноты анализа проблемы целесообразно обратиться, например, к представителям общественных организаций автомобилистов, у которых могут быть заслуживающие внимания опасения по поводу использования коррумпированными работниками ГИБДД в своих интересах ситуации, сложившейся после ужесточения ответственности за вождение автомобиля в нетрезвом виде.
1 Трофимов А. Интервью с Р. Г. Нургалиевым. Взяточнику руки не подам // Независимая газета. 2007. 27 марта. |
Определение эффективности правовой нормы в каждом конкретном случае требует творческого подхода. Но в качестве общего для всех исследований методологического принципа можно предложить ориентацию на выявление показателей конфликтности, характеризующих меру удовлетворения правомерных интересов участников регулируемых отношений. Было бы полезным дальнейшую разработку проблематики эффективности законодательства осуществлять в тесном взаимодействии с таким новым исследовательским направлением, как конфликтология, которая в настоящее время формируется на стыке отечественной социологии, политологии и социологии права.
Использование в процессе исследований такого показателя эффективности действия законодательства, как степень конфликтности урегулированных данной нормой общественных отношений, предполагает знание о каком-то оптимальном для этой сферы уровне конфликтности на данный момент (с учетом общей социально-политической, экономической, нравственной ситуации). Ведь нельзя же критерием для оценки эффективности закона считать полное отсутствие каких-либо конфликтов. Оптимальная степень конфликтности ситуации означает, что существующее правовое регулирование обеспечивает необходимую и достаточную меру свободы в реализации правомерных интересов субъектов социального общения. В противном случае мы имеем дело либо со слишком жесткой законодательной политикой, ущемляющей свободу людей в общественных отношениях, либо с недостаточной правовой урегулированностью, ведущей к хаосу и произволу со стороны участников данных отношений. И в том и в другом случае законодательство, не выполняющее свою роль по упорядочиванию социальных конфликтов и закреплению нормативно-правовой модели их разрешения, является неэффективным.
Думается, что накопление в новых условиях опыта эмпирических исследований эффективности законодательства позволит применительно к каждой конкретной сфере определить тот допустимый предел конфликтности, при котором норма может считаться эффективной. На первых же порах целесообразно обратиться к опыту и знаниям экспертов и использовать для этих целей методы экспертных оценок1.
С учетом сказанного под эффективностью закона следует понимать степень соответствия уровня конфликтности регулируемых законом отношений оптимальному уровню конфликтности в данной сфере. Такое определение поддается эмпирической верификации, т. е. понимаемая таким образом эффективность закона может быть измерена в процессе эмпирического социологического исследования или в ходе законодательного эксперимента.
Предметом исследования эффективности законодательства может быть эффективность действия: а) отдельной законодательной (правовой) нормы; б) законодательного акта (нормативного правового акта); в) правового института; г) законодательного регулирования определенной сферы общественных отношений. Мы будем говорить далее об изучении эффективности действия законодательных актов как совокупности законодательных норм, связанных общей логикой правового регулирования.
§ 2. Методология изучения эффективности действия законодательства
1 Мысль о необходимости выработки с помощью экспертов подобного рода стандартов (эталонов) для измерения эффективности уже высказывалась в литературе. См., например: Гаври-лов О. А. Математические методы в социально-правовых исследованиях. М., 1980. С. 37. |
Вопрос об эффективности действия законодательного акта следует решать исходя из анализа соотношения цели акта (достижение заданного Конституцией РФ уровня защиты прав и свобод человека и гражданина), достигнутого результата (реального уровня защиты прав и свобод) и используемых для этого ресурсов государственного принуждения (т. е. меры ограничения прав и свобод). Таким образом, в соответствии с общепринятым пониманием критерия эффективности того или иного действия как достижения желаемого результата при минимальных затратах можно сказать, что критерием оценки эффективности действия законодательного акта является обеспечение в процессе его реализации гарантий содержащихся в нем прав и свобод для всех участников регулируемого круга отношений таким образом, чтобы обеспечение прав одних субъектов достигалось при наименьшем ограничении прав других.
Об эффективности действия законодательного акта имеет смысл говорить лишь применительно к правовому законодательству, т. е. законодательству, направленному на обеспечение и защиту прав и свобод человека на основе принципа формального равенства. В противном случае вопрос об эффективности законодательства лишается правового смысла. В этом случае задача исследователей состоит не в изучении эффективности законодательного акта, а в выработке предложений законодателю по введению правового регулирования в предписанное Конституцией РФ правовое русло.
Поэтому в процессе изучения эффективности законодательства необходимо в первую очередь выяснить правовой характер норм, входящих в рассматриваемый законодательный акт. После того как выявлена правовая природа этих норм, проблема изучения эффективности действия законодательного акта переводится в плоскость его реализации. Таким образом, процесс определения эффективности действия законодательного акта разбивается на два этапа: 1) определение правовой природы норм, входящих в законодательный акт, и 2) изучение эффективности реализации законодательного акта.
Определение правовой природы законодательной нормы. Правовая природа законодательной нормы, закрепляющей право человека (или, что то же самое, корреспондирующую праву человека обязанность физического или юридического лица, государственного или иного органа), определяется способностью нормы обеспечить гарантии реализации закрепленного в ней субъективного права или обязанности для всех участников регулируемого круга отношений на равных основаниях (т. е. без дискриминации одних субъектов и привилегий для других). Это качество законодательной нормы достигается путем надлежащей проработки в процессе правотворчества ее социального содержания и выбора адекватной этому содержанию юридической формы.
С точки зрения социального содержания правовая природа законодательной нормы характеризуется тем, что в ней найден правовой компромисс различных социальных интересов, основанный на правообразующем интересе. Суть этого компромисса состоит в том, что всякому интересу, попадающему в сферу действия данной нормы, обеспечена равная с другими свобода реализации в той мере, в какой это не противоречит свободной реализации других интересов (таким образом, ни один социальный интерес не может осуществляться за счет подавления интересов других социальных групп и слоев общества).
С формально-юридической точки зрения правовая природа законодательной нормы обеспечивается в тех случаях, когда:
— правильно определен предмет законодательного регулирования, т. е. характер регулируемых отношений соответствует отраслевой принадлежности нормы;
— уровень нормативного акта, частью которого является рассматриваемая норма (федеральный конституционный закон, федеральный закон, закон субъекта Федерации, подзаконный нормативный правовой акт), соответствует предмету регулирования;
— верно определен круг субъектов правового регулирования;
— найден надлежащий баланс прав и обязанностей (т. е. координация прав и обязанностей соответствует требованиям правового принципа равенства между правами и обязанностями субъектов регулирования, между правами человека и соответствующими обязанностями государственных органов и т. д.);
— требования нормы, с одной стороны, достаточны для обеспечения полноты регулирования, а с другой — не носят избыточного характера;
— предусмотренная нормой санкция адекватна (соразмерна) характеру правонарушения;
— содержащиеся в норме санкции или поощрения достаточны, чтобы выполнять стимулирующую функцию;
— правильно выбран способ правового воздействия (обязывание, дозволение, запрет);
— отсутствуют двусмысленности в формулировках;
— нет внутренних противоречий в положениях данной нормы;
— отсутствуют коллизии между данной нормой и иными положениями соответствующего нормативного акта;
— обеспечена «вписанность» положений нормы в систему действующего законодательства в целом и т. д.
Важно подчеркнуть, что и в том случае, когда мы говорим о качестве формально-юридических аспектов законодательства, речь идет в конечном счете (как и при анализе социального содержания законодательства) о соблюдении принципа формального равенства субъектов правового регулирования. Ведь даже самые незначительные погрешности в юридической технике, ведущие к нечеткости законодательных формулировок, на стадии правоприменения могут стать причиной неоднозначного толкования законодательных положений и приводить к нарушению гарантированного Конституцией РФ (ч. 1 ст. 19) равенства перед законом и судом.
Правовое качество социального содержания и юридической формы рассматриваемой законодательной нормы может быть выявлено путем комплексной правовой экспертизы, включающей при необходимости такие направления, как: 1) ведомственная экспертиза; 2) научная экспертиза и 3) общественная экспертиза.
Дата добавления: 2015-10-21; просмотров: 22 | Нарушение авторских прав
<== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |