Эволюция норм об изнасиловании.

Правовой анализ целесообразно начать с норм об основном преступлении против женщин – изнасиловании[8]. Данное деяние посягает не только на физическое здоровье женщины, но и, прежде всего, на ее психическое благополучие[9]. Чрезвычайная распространенность этого деяния в Индии связана с особенностями культуры страны, а именно с фактически приниженным, зависимым положением женщин и детей, сложностью доказывания виновности, а также целым комплексом социально-психологических проблем жертвы преступления. Следует заметить, что последние два фактора являются общими чертами данного преступления для всех государств мира. Вследствие чего изнасилование признается одним из самых латентных (то есть скрытых) преступлений в уголовном праве.

В Уголовном Кодексе Индии данному деянию посвящен раздел «Об изнасиловании» (в более поздних редакциях «Преступления сексуального характера») в главе 16 «О преступлениях против человеческого тела». Изначально в данный раздел входило три статьи: 1) ст. 375 – «Изнасилование»; 2) ст. 376 – «Наказание за изнасилование»; 3) ст. 377 – «Противоестественные преступления»[10]. В дальнейших редакциях противоестественный преступления стали выделять в отдельный раздел. Нормы об изнасиловании в Уголовном Кодексе, не считая довольно частого повышения возраста согласия, были реформированы два раза: в 1983 и в 2013 годах. В отечественной юридической науке перевод данных положений осуществлен Михлиным А. С. Под редакцией Никифорова Б. С. Примечательно, что причиной проведения данных реформ были резонансные дела и недовольство индийской общественности их разрешением и работой правоохранительных органов, а также общесоюзным законодательством.

Отметим также, что статья 375 защищала и защищает также малолетних жен от посягательств их мужей, что позволяет считать изнасилование не только преступление против человеческого тела, но и преступлением против брака.

Эволюция понятия изнасилования. До 2013 года в Уголовном Кодексе под изнасилованием понималось половое сношение мужчины с женщиной при одном из следующих пяти обстоятельств: 1) против ее воли; 2) без ее согласия; 3) с ее согласия, когда оно получено под угрозой причинения смерти или телесного вреда; 4) с ее согласия, когда виновный знает, что он не ее муж и что согласие дано ею потому, что она принимает его за другого мужчину, с которым она состоит или считает, что состоит, в законном браке; 5) с ее согласия или без такого, когда она моложе 10 лет. Для образования полового сношения достаточно введение полового органа[11].

Субъектом данного преступления является только мужчина, причем согласно ст. 82-87 Уголовного Кодекса Индии, как минимум, психически здоровое и не находящееся в состоянии опьянения (против его воли) лицо старше 12 лет, а определенных случаях старше 7 лет. Следует заметить, что данные критерии действуют до сегодняшнего времени и не изменялись. В английском праве существует презумпция: мальчик до 14 лет не может быть субъектом изнасилования. В Индии же такой презумпции нет[12]. Объектом преступления является только женщина как лицо женского пола любого возраста.

Что касается возраста сексуального согласия, то он повышался в Индии довольно часто, а в 1925 года, наряду с общим возрастом согласия, выделили возраст согласия жены данного мужчины. История повышения возраста такова:

1) 10 лет - изначальный возраст согласия;

2) 12 лет с 1891 года (Age of Consent Act, 1891);

3) 14 лет - общий возраст с 1925 года, а для жены 13 лет (The Indian Penal Code (Amendment) Act, 1925);

4) 16 лет - общий возраст согласия с 1940 года, а возраст жены – 15. Данный возраст совпадал с минимально возможным возрастом для вступления в брак для девушки (15 лет). В 1950 году для штатов Манипур, Трипур иВидхья-Прадеш ввели другую норму: 15 лет – общее согласие, 13 – согласие жены (данные положения действовали до реформы 1983 года)[13]. В 1978 году брачный возраст для девушки составил 18 лет, однако соответствующую норму Уголовного Кодекса это не затронуло[14].

5) 18 лет - общий возраст согласия после реформы 2013 года, однако для жены он остается прежним – 15 лет (в законопроекте предлагалось 16 лет)[15]. По-видимому, это следует из признания государством браков детей, являющихся особенностью индусской культуры страны, оспоримыми, а не ничтожными (статья 3(1) в Законе о запрете детских браков (The Prohibition of Child marriage Act) 2006)[16].

Сложность применения статьи 375 обусловлена, прежде всего, неясностью многих ее положений. Многолетнюю и обоснованную критику вызывает само понятие изнасилования. Какие действия относятся к нему по Индийскому Уголовному Кодексу? Определение данного деяния через «половое сношение (sexual intercourse) с проникновением полового органа» не дает исчерпывающего ответа. Так, перед правоприменителями встал вопрос: считать ли изнасилованием насильственные действия сексуального характера против женщины, не связанные с возможностью зачатия? В судебной практике постоянно возникала коллизия между статьей 375 и статьями 354 (преступное насилие или угроза им с целью оскорбить скромность женщины) и 377 (противоестественные преступления).

Если исходить из строго формального толкования, то приоритет в таких делах будут иметь статьи 354 и 377, что не должно являться нормой, так как по своему назначению и по тяжести деяний, и их последствиям они не могут сравниться с изнасилованием. Тем не менее, подобные судебные решения имели место в правоприменительной практике, что вызывало постоянную критику индийской юридической общественности[17]. Однако возникала и другая коллизия: даже строго формальный анализ статей 354 и 377 не может дать нам четкие правила отграничения одного преступления от другого.

Необходимость изменения определения изнасилования наиболее остро заявила о себе на рубеже XX-XXI веков. В 1997 году индийская общественная организация по защите прав женщин «Сакши» обратилась в Верховный Суд Индии с петицией о необходимости более широкого толкования данного преступления против женщин (так называемое дело Sakshi vs. Union Of India). Организация критиковала правоприменителей за устаревшее понимание деяния как насильственного полового акта, природа которого предполагает возможность зачатия. Действительно, большинство стран с правовой системой сommon law отошли от подобного узкого понимания. «Сакши» настаивала на том, что иные насильственные действия сексуального характера имеют не менее тяжкие физические и психические последствия для жертвы (особенно, как подчеркивали обратившиеся, для детей), поэтому их необходимо квалифицировать как изнасилование. Решение по делу было вынесено только в 2004 году. Верховный Суд возможность расширительного толкования данной статьи отверг, ссылаясь на принцип императивности норм уголовного права[18]. Тем не менее, данное решение ценно тем, что Суд выделил несколько новых положений, касающихся расследования и судебного разбирательства по данному преступлению (См. раздел 3 данного параграфа).

С еще более радикальным предложением выступила в 2000 году Правовая комиссия Индии при Министерстве юстиции, опубликовав свой 172-й доклад по обзору законов об изнасиловании [19]. Прежде всего, предлагалось отказаться в статье 375 от самого термина «изнасилование» (rape) и заменить его на гендерно нейтральный – «действия сексуального характера» (sexual assault). Данное нововведеление в индийском уголовном праве комиссия объясняла, прежде всего, необходимостью отхода от излишней казуистичности норм с целью максимально полной защиты половой неприкосновенности женщин и детей. Соответственно, от статьи 377 предлагалось вовсе отказаться, так как противоестественные плотские связи (например, гомосексуальные) по обоюдному согласию дееспособных совершеннолетних лиц в современной Индии не запрещаются, а насильственные полностью подпадают под определение действий сексуального характера, то есть под статью 375.

Настоящим прорывом можно считать гендерно нейтральную направленность статьи. Дело в том, что характер термина «изнасилование» предполагает субъектом данного преступления только мужчину, а жертвой только женщину любого возраста. В то время как «действия сексуального характера» такой строгости относительно пола преступника и жертвы не предполагают. Если организация «Сакши» писала о проблеме насилия над девочками, то Правовая комиссия поставила вопрос шире: насилию в Индии подвергаются также и мальчики, причем довольно часто, а ответственность за это деяние была возможна только по статье 377.

Проект Правовой комиссии по реформированию статьи 375 УК Индии поддержали многие юристы и общественные организации Индии, но, к сожалению, в закон так и не были внесены соответствующие поправки. Тем не менее, проделана была огромная работа по обработке фактического материала, и вне сомнений результаты данного доклада еще будут использоваться законодателем при будущих реформах.

Несмотря на позитивные теоретические разработки, в индийских судах продолжало применяться архаичное определение изнасилования, которое не менялось с 1860 года. Толчком к реформе стали печально известные события 2012 года: волна жестоких преступлений сексуального характера против женщин, захватившая даже столицу Индии - город Дели[20]. Всплеск подобных деяний и рост общественных волнений на этой почве заставили государство принять серьезные меры. В марте 2013 года был разработан и принят новый закон, вносящий серьезные изменения касательно преступлений против женщин и детей во все ключевые источники индийского уголовного права: Уголовный Кодекс Индии 1860 года, Уголовно-процессуальный Кодекс Индии 1973 года, Закон о доказательствах 1872 года и Закон о защите детей от преступлений сексуального характера 2012 года[21]. Законопроект о реформе внес в нижнюю палату Парламента (Лок Сабха) Президент Индии своим указом[22].

Предлагалось отказаться от термина «изнасилование», ввести термин «действия сексуального характера» обеспечив тем самым гендерную нейтральность статьи 375. Однако Парламент не пошел на такие меры.

Что касается нового определения изнасилования, то оно и теперь продолжает носить казуистичный характер (даже в большей степени, чем в предыдущей редакции). Так, теперь под ним понимается помимо полового акта иные действия сексуального характера, а также принуждение к совершению таких действий с любым другим лицом (данный общий перевод автора крайне условен ввиду сложности передачи буквального смысла статьи). Медицинская процедура или вмешательство, предполагающие контакт с женскими половыми органами, не составляют изнасилования.

Думается, что норма в данной редакции выполняет еще и превентивную функцию: перечень конкретных «действий», за которые полагается наказание, более понятен большинству населения на данном этапе становления правовой культуры страны. Автор полагает, что через определенное время уголовное право Индии придет к абстрактным формулировкам признаков деяний, но общество должно быть готово для этого. Ведь уголовное право, с точки зрения гуманизма, должно носить не только карательный характер, но и превентивный, ведь человек должен понимать, какие действия являются тем или иным преступлением.

Ответственность за сексуальные преступления против детей стала определяться специальным Законом о защите детей от сексуальных преступлений 2012 года[23]. Это первый закон в Индии, посвященный защите детей от сексуального насилия. Круг деяний очень широк: помимо собственно действий сексуального характера, наказанию подлежат сексуальные домогательства и демонстрация порнографии перед ребенком. Закон направлен на защиту детей любого пола в возрасте до 18 лет. В 2013 году круг наказуемых деяний по данному закону перешел также и в Уголовный Кодекс Индии из-за принятия поправок, но так как данные нормы Кодекса носят гендерно ориентированный характер (то есть жертвой преступлений по ним является женщина), то если деяние направлено против ребенка мужского пола, то ответственность полагается по данному специальному закону. Если же жертвой стала девочка, то ответственность наступает по такому закону, который предполагает большую ответственность (p. 29 of Criminal Law (Amendment) Act, 2013).

Отдельного рассмотрения требует вопрос о том, при каких обстоятельствах деяние, определение которого давалось выше, будет считаться изнасилованием. Возрастные критерии были рассмотрены ранее. В первой редакции статьи 375 выделялось 5 вышеназванных обстоятельств. Значение некоторых из них необходимо уточнить.

Первое обстоятельство – деяние против воли женщины (against her will). В доктрине воля определяется как возможность женщины осознавать происходящие события и, вследствие этого, возможность давать согласие на половой акт. Соответственно, насильственный половой акт (а с 2013 года также и иные насильственные действия сексуального характера) с психически здоровой и не находящейся под воздействием каких-либо одурманивающих веществ женщиной есть изнасилование[24]. Изнасилование против воли подразумевает и отсутствие согласия женщины.

Второе обстоятельство (без ее согласия) представляет собой обратную ситуацию. К нему относят насильственные половые сношения с женщиной либо психически больной, либо находящейся под действием одурманивающих веществ. То есть при данном обстоятельстве осознанного согласия она дать не может.

Особой категорией в праве Индии является так называемое «изнасилование в браке» (marital rape), которая связана, прежде всего, с крайне распространенными в Индии детскими браками. Суть заключалась в установлении запрета на половое сношение с малолетней женой. В современной индийской доктрине и практике содержание данной категории расширяется: теперь замужество предлагается не толковать как презумпцию «постоянного» согласия, то есть, возможно изнасилование и совершеннолетней жены[25]. По мнению автора, данная концепция заслуживает особого внимания, так как в современном российском уголовном праве и практике далеко не все юристы признают возможным изнасилование мужем жены. В 1983 году в результате реформы в Уголовном Кодексе появилась специальная статья 376А, предусматривающая наказание за половое сношение с женой без ее согласия при раздельном проживании супругов по причине наличия специального указа о раздельном проживании или по иной причине[26].

В 1983 году была принята первая серьезная поправка касательно статей об изнасиловании. Причиной реформы стало резонансное дело Tuka Ram And Anr vs State Of Maharashtra (1978) или более известное в прессе как Mathura rape case [27]. Данное преступление совершили должностные лица – полицейские. Перед законодателем встал вопрос об ответственности должностных лиц и специальных наказаний для них. А в статье 375 появилось новое, шестое по счету обстоятельство изнасилования – дача согласия женщиной, которая при определенных условиях не могла понять природу даваемого согласия. К этим условиям по Кодексу относятся: болезнь, состояние различных опьянений, а также дача согласия под личным управлением мужчины (здесь предполагается, например, введение женщины в состояние гипноза)[28]. В 2013 году изнасилованием также считается половое сношение, при котором женщина не могла сообщить о своем согласии. Здесь речь идет, например, о глухонемых.

Особое значение в судебной практике придавалось значению согласия женщины. Было принято довольно много решений, которыми впоследствии руководствуются судьи. В уже упоминаемом деле Матуры суд пришел к нескольким важнейшим выводам: 1) пассивное подчинение мужчине не означает согласия на половой акт, 2) согласие женщины, принадлежащей к «зарегистрированным кастам и племенам» («неприкасаемым») не освобождает мужчину от обвинения в изнасиловании.

В 2013 году в УК Индии закрепили легальное определение согласия. Под ним теперь понимается однозначное добровольное соглашение, при котором женщина словами, жестами или иными формами вербальной (то есть речевой) или невербальной коммуникации выражает готовность участвовать в конкретном половом акте. При условии, что женщина, которая физически не сопротивлялась проникновению, при отсутствии причин не сопротивляться или невозможности оказывать сопротивление, то это следует рассматривать как согласие на половой акт. Следует отметить, что данное определение носит общий характер, подлежащее детализации в конкретных судебных делах.

Подводя первые итоги, следует отметить предельную казуистичность юридической техники написания законов в Индии. Это означает, что перед индийскими судами встает важная задача: развивать и совершенствовать современное уголовное право в своих решениях, оперативно реагируя на различные жизненные ситуации.

Эволюция наказаний за изнасилование. До 1983 года ответственность за изнасилование делилась на два вида: 1) ответственность мужа за данное деяние – лишение свободы на срок до 2 лет или штраф, либо и то и другое одновременно, 2) все остальные случаи – пожизненная ссылка или лишение свободы на срок до 10 лет и штраф[29].

Далее устанавливается сложная, дифференцированная ответственность за изнасилование, которая распределяется уже по пяти статьям: изменена сама статья 376, а также были приняты четыре дополнения к ней (376А, 376В, 376С, 376D). Статья 376 (п. 1) устанавливает общую ответственность – от 7 до 10 лет лишения свободы и штраф (возможен срок меньше 7 лет, но при серьезной мотивировки суда), а также ответственность за изнасилование жены (если она старше 12 и младше 15 лет) – лишение свободы до 2 лет со штрафом или без него.

В пункте 2 статьи 376 появляются следующие специальные субъекты: полицейский, государственный служащий, сотрудник тюрьмы, следственного изолятора, больницы, иных учреждений здравоохранения, приюта и иных женских или детских учреждений – то есть должностные лица, которые могут злоупотреблять своим служебным положением. Для них, соответственно, устанавливалась повышенная ответственность: лишение свободы свыше 10 лет и штраф.

Аналогично повышенная ответственность полагалась за изнасилование беременной женщины, если мужчина заведомо знал об этом, девочки до 12 лет, а также за совершение группового изнасилования. В последнем деянии все кто оказывал содействие в совершении преступления, даже если лично не участвовали в акте насилия, тем не менее, подлежали наказанию по статье 375.

Согласно статье 376А наказание за половое сношение с женой без ее согласия при раздельном проживании супругов по причине наличия специального указа о раздельном проживании или по иной причине составляло лишение свободы на срок до 2 лет, а также штраф[30].

Особенно интересна статья 376В, которая называлась «Связь госслужащего с женщиной, находящейся в его подчинении». Она предполагала ответственность в виде лишения свободы до 5 лет и штрафа для госслужащего, который злоупотреблял своими полномочиями, за принуждение к половым связям, не охватывающим определение изнасилования по статье 375. Здесь речь идет о покушении на изнасилование. Статьи 376С и 376D устанавливали аналогичную ответственность за аналогичные деяния для должностных лиц тюрьмы, следственных изоляторов, приютов и иных женских и детских учреждений, больниц и иных учреждений здравоохранения.

В 2013 году статьи значительно изменяют. Так, становится возможным пожизненное лишение свободы, а минимальное наказание – 7 лет лишения свободы без права снижения срока. Появились новые специальные субъекты: военный служащий, родственник, опекун, учитель, а также лицо, которому женщина выражала доверие или имеющее авторитет для нее. Им полагается повышенная ответственность в виде лишения свободы от десяти лет до пожизненного заключения. Аналогичная ответственность полагается за совершения изнасилования: 1) во время акта коммунального или сектантского насилия; 2) над женщиной до 16 лет; 3) над женщиной неспособной дать согласие; 4) имея возможность контролировать действия женщины (в состоянии господства над женщиной); 5) над женщиной. Страдающей физическими или психическими недостатками; 6) в результате которого причинен тяжкий вред здоровью женщины или ставит под угрозу ее жизни; 7) неоднократно над одной женщиной[31].

Статья 376А устанавливает ответственность в виде лишения свободы от 20 лет до пожизненного заключения или смертной казни, если в результате изнасилования наступила смерть женщины или ее постоянное вегетативное состояние.

Статья 376В ужесточает ответственность мужа за половое сношение с женой при их раздельном проживании: от 2 до 7 лет лишения свободы, а также штраф. Статья 376С устанавливает ответственность за покушение на изнасилование для должностных лиц, а также лиц, которым женщина выражала доверие или которые являлись для нее авторитетом (от 6 до 10 лет лишения свободы и штраф).

В статье 376D определяет наказание для участников группового изнасилования: от 20 лет до пожизненного лишения свободы, а также штраф, которого должно хватить на медицинские расходы и реабилитацию жертвы. Наказанию подлежит также все, кто содействовал данному деянию.

Также появилась новая статья 376Е, которая определяет ответственность для рецидивистов, которым полагается самое строгое наказание. Если мужчина был осужден по статье 376, 376А или 376D, то он приговаривается либо к пожизненному лишению свободы, либо к смертной казни.

Вопросы уголовного процесса и доказывания по делам об изнасиловании.

Как уже отмечалось выше, изнасилование имеет особые социально-психологические последствия для жертвы. Более того, изнасилований в Индии с каждым годом становится все больше. Так, в 2012 году было официально зарегистрировано 24 923 дел, в то время как в 2011 году зарегистрировано было около 22 000 дел[32]. Причем это только официальная статистика.

Все вышесказанное и определяет необходимость особых требований к досудебной и судебной стадиям процесса. Основными правовыми источниками в этой сфере являются Уголовно-процессуальный Кодекс Индии 1973 года, заменивший Кодекс 1861 года, а также Закон о защите детей от сексуальных преступлений 2012 года. Так, в статье 53А УПК Индии говорится о необходимости проведения обязательной незамедлительной медицинской экспертизы обвиняемого, если имеются достаточные основания полагать, что совершено изнасилование (как известно, признаком изнасилование является проникновение)[33]. Многие специальные правила ведения таких дел формировались на уровне решений Верховного Суда Индии. Отметим также, что эти положения применяются и при ведении дел по 354 и 377 статьям.

Так, до недавнего времени важным источником по таким делам было решение Верховного Суда по уже упоминаемому делу Sakshi vs. Union Of India 2004 года[34]. Суд определил следующие правила: 1) показания потерпевшей при перекрестном допросе с обвиняемым рекомендуется по мере возможности получать в письменном виде (как пояснял суд – это четко и не стесняет жертву); 2) во время процесса при необходимости обеспечивается изоляция жертвы от обвиняемого (особенно это важно, если жертва – ребенок); 3) если жертва преступления ребенок – ему требуется давать необходимые перерывы на отдых во время процесса.

В Законе о защите детей от сексуальных преступлений 2012 года были закреплены специальные правила процесса. Общий принцип – обеспечение комфорта ребенка и его спокойствия. Для этого установлены следующие нормы: 1) процесс ведется по месту жительства такого ребенка; 2) желательно, чтобы полицейским, принимающим показания, была женщина; 3) при получении показаний от ребенка полицейский не должен быть в служебной форме; 4) показания ребенка записываются дословно; 5) при необходимости участвуют переводчик и педагог; 6) медицинская экспертиза проводится только в присутствии родителя или иного лица, к которому ребенок проявляет доверие; 6) обследование девочки проводит женщина-врач; 7) обязательные перерывы для отдыха ребенка по мере надобности[35]. Также рассмотрение дел проходит в специальных судах, если обвинение по особо тяжкому преступлению, то бремя доказывания невиновности переходит на обвиняемого.

В 2013 году в УПК также были внесены процессуальные правила: 1) показания женщины по преступлениям, предусмотренным статьями 326А, 326В (умышленное причинение тяжкого вреда здоровью при использовании кислоты или иного ядовитого вещества), 354 (А-Е), 509, 375, принимаются женщиной – полицейским; 2) если женщина психически или физически больна, то процесс ведется по месту ее жительства; 3) процесс получения показаний фиксируется на видеокамеру; 4) показания психически или физически больной фиксируются в присутствии специального педагога; 5) расследование и судебное разбирательство продолжается изо дня в день до полного изучения всех доказательств (принцип непрерывности); 6) процесс должен завершиться, насколько это возможно, в течении двух месяцев; 7) все больницы (государственные, частные, муниципальные, штата) оказывают первую медицинскую помощь бесплатно жертвам преступлений, признаки которых предусмотрены статьями 326A, 376, 376A, 376B, 376C, 376D, 376Е, а также немедленно сообщают в полицию о случившемся инциденте[36]. Дела об изнасиловании разрешаются только судом, временное освобождение для обвиняемого под залог не возможно (Первое приложение к УПК).

Также в Уголовный Кодекс были введены специальные статьи (166А и 166В), ужесточающие ответственность должностных лиц за недобросовестное исполнение процессуальных обязанностей при рассмотрении уголовных дел по статьям 326A, 354, 376, 376A, 376B, 376C, 376D, 376Е.

Процессуальным вопросам доказательств в Индии посвящен специальный Закон о доказательствах 1872 года[37]. Ключевой вопрос в доказывании: имело ли место согласие женщины на половой акт или нет. Статья 144А Закона о доказательствах закрепляет презумпцию отсутствия согласия женщины (фактически, узаконена презумпция виновности). Статья 144 запрещает в перекрестном допросе жертвы и обвиняемого задавать вопросы сексуального характера.

Судебная практика выработала следующие позиции по определению наличия или отсутствия согласия жертвы: 1) отсутствие шрамов на теле жертвы не означает наличия согласия; 2) если несовершеннолетняя согласилась из-за обещания жениться на ней, то это приравнивается к изнасилованию; 3) если доказано, что жертва не могла сопротивляться, но при этом нет следов преступления, то предполагается (но не презюмируется)наличие согласия[38].

Дата добавления: 2015-10-24