Проблемы, возникающие при предоставлении лицензий на осуществление предпринимательской деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятель­ность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном зако­ном порядке.

Следует различать осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности. В отличие от предпринимательства, предполагающего систематическое получение прибыли, иная эконо­мическая деятельность не нацелена на это непосредственно, хотя мо­жет приносить определенный доход. Нельзя, на наш взгляд, признать состоятельными попытки некоторых авторов приравнять предпри­нимательскую и иную экономическую деятельность, нивелирующие специфику предпринимательства как вида социальной активности и не учитывающие смысл повышенной ответственности предпринима­телей перед обществом. Различие предпринимательской и иной эконо­мической деятельности, необходимость принятия лицами, специально посвящающими свою деятельность торговле, некоторых обязанностей «ввиду общественного интереса» акцентировалось еще классиками дореволюционного права.

Использованное в законодательстве определение предпринима­тельской деятельности, как показывает практика, не безупречно. Например, наличие признака систематичности объективно заложило фундамент последующих злоупотреблений, когда недобросовестные субъекты предпринимательства ссылаются на то, что их деятельность носит эпизодический, разовый характер. В связи с этим признание деятельности предпринимательской должно осуществляться инди­видуально в каждом конкретном случае в зависимости от наличия всей совокупности сущностных признаков предпринимательства, обусловленности их единой целью.

Доказательствами коммерческой деятельности могут служить, на­пример, факты совершения возмездных сделок, прибыль от которых является основным или превалирующим источником существова­ния физического лица и расходуется на продолжение дела, сведения об интенсивных закупках им товара, поиске возможных покупателей (предложениях совершать сделки), приобретении транспорта для пе­ревозки груза с целью последующей перепродажи и т.п.

Вместе с тем само по себе отсутствие прибыли не влияет на при­знание деятельности предпринимательской, поскольку извлечение прибыли является целью такой деятельности, а не ее обязательным результатом. Также, на наш взгляд, о предпринимательском харак­тере деятельности может свидетельствовать даже единичная сделка при условии наличия соответствующей цели.

Присоединяясь к словам Г.Ф. Шершеневича, можно сказать: «Можно быть купцом, не производя торговли, нужно только выправить гильдейское свидетельство, что достигается просто уплатой известной суммы денег. С другой стороны, можно заниматься торговлей и в то же время по ка­ким-либо причинам не взять требуемого свидетельства, — явление далеко не редкое в нашем быту. Было бы странно ставить в зависимость от столь случайного обстоятельства вопрос о том, может ли подобное лицо быть подвергнуто личному задержанию, соединенному с признанием торговой несостоятельности»[90]. «Возникает вопрос, с какого времени лицо становится купцом в смысле торгового права. По указанному вопросу высказано глав­ным образом два мнения. По мнению одних, если в законе установлено от­личие единичных торговых сделок от промысла, то невозможно допустить, что совершения одной такой сделки достаточно, чтобы предположить в лице, совершающем их, качество купца; одного намерения производить известные торговые сделки в виде постоянного занятия, в виде промысла еще мало — нужно, чтобы намерение успело обнаружиться на деле, чтобы действительно налицо был торговый промысел. Следовательно, по этому взгляду, лицо становится купцом лишь после некоторого времени по от­крытии торговли, после неоднократного Совершения торговых сделок, допускающего представление о наличности промысла. Другое воззрение, к которому присоединяемся и мы, придает основное значение в настоя­щем вопросе намерению лица. По мнению защитников этого взгляда, с первого же действия может обнаружиться намерение лица, желало ли оно совершить только отдельную торговую сделку или совершило ее в ка­честве открывающей его торговый промысел. Обнаружению этого наме­рения могут способствовать различные обстоятельства, значение которых в каждом отдельном случае подлежит оценке суда, так, например, рассылка циркуляров, публикация, устройство заведения, взятие купеческого или промыслового свидетельства, а также билета. Таким образом, купцом лицо становится по совершении первой торговой! сделки, соединенной с очевид­ным намерением продолжать, повторять ее в виде промысла. Положим, например, помещик нашел выгодным для себя купить партию хлеба у со­седних крестьян и перепродать его хлебному торговцу, — мы имеем перед собой единичную торговую сделку; но, допустим, что лицо устраивает особый склад в городе, покупает партию хлеба, берет свидетельство, пуб­ликует о вновь открытой торговле, — из одного этого торгового действия, покупки хлеба с целью перепродажи, мы вправе заключить о намерении его заниматься хлебной торговлей в виде промысла»[91].

В литературе предлагается предусмотреть дополнительные ква­лифицирующие признаки предпринимательской деятельности, та­кие, как доля прибыли от такой деятельности в общих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее определенное количество раз за отчетный период, хотя они, как представляется, не являются определяющими.

Специфика определения деятельности в качестве предпринима­тельской и необходимости лицензирования имеется применительно к отдельным ее видам.

Основанием для отказа в предоставлении лицензии является:

наличие в представленных соискателем лицензии заявлении
о предоставлении лицензии и (или) прилагаемых к нему документах
недостоверной или искаженной информации;

установленное в ходе проверки несоответствие соискателя ли­цензии лицензионным требованиям;

представление соискателем лицензии заявления о предоставле­нии лицензии на деятельность по изготовлению экземпляров аудиови­зуальных произведений, программ для электронных вычислительных
машин, баз данных и фонограмм на любых видах носителей, если
в отношении соискателя лицензии имеется решение об аннулировании
ранее выданной лицензии на такой вид деятельности.

Решение лицензирующего органа об отказе в предоставлении ли­цензии или бездействие лицензирующего органа может быть обжаловано соискателем лицензии в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Следует заметить, что обстоятельства, которые могут повлечь отказ в предоставлении лицензии по мотиву несоответствия соискателя лицензии лицензионным требованиям, в некоторых случаях упомина­ются лишь отраслевым законодательством, без адекватного отражения в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности. Речь здесь, как правило, идет об установлении особенностей правового статуса, организационно-правовой формы хозяйствующих субъектов, намеренных осуществлять отдельные виды подлежащей лицензиро­ванию деятельности.

Например, в соответствии со ст. 55 Федерального закона от 08.01.1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» лечение больных наркоманией проводится только в учреждениях государственной и муниципальной систем здравоохранения. Предоставление лицензий хозяйствующим субъектам, не отвечающим приведенным требованиям, не допускается. Однако п. 5 Положения о лицензировании медицинской деятельности в числе лицензионных условий и требований соответствую­щее положение не обозначено.

В соответствии с п. 4 Положения о лицензировании деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в Список I в соответствии с Федеральным законом «О нар­котических средствах и психотропных веществах»[92], деятельность, свя­занная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, осуществляется в части:

а) переработки наркотических средств и психотропных веществ - государственными унитарными предприятиями;

б) производства наркотических средств и психотропных веществ в целях изготовления аналитических (стандартных) образцов, изготов­ления аналитических (стандартных) образцов наркотических средств
и психотропных веществ — федеральными государственными уни­
тарными предприятиями и федеральными государственными учреж­дениями;

в) распределения и уничтожения наркотических средств и психотропных веществ — государственными унитарными предприятиями
и государственными учреждениями;

г) использования, приобретения, перевозки, хранения и реализации
наркотических средств и психотропных веществ — организациями
независимо от формы собственности[93].

Вместе с тем в числе предусмотренных п. 5 этого Положения ли­цензионных требований и условий при осуществлении деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, названные ограничения необоснованно, на наш взгляд, не перечис­лены, что вносит неопределенность в вопрос установления границ лицензионного контроля и оснований применения мер воздействия к лицензиатам.

Согласно ст. 17 Федерального закона № 99-ФЗ в случае утраты ли­цензии или ее порчи лицензиат вправе обратиться в лицензирующий орган, предоставивший лицензию, с заявлением о предоставлении дубликата лицензии с приложением документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за предоставление такого дубликата. В случае порчи лицензии к заявлению о предоставлении дубликата лицензии прилагается испорченный бланк лицензии.

В течение трех рабочих дней со дня получения заявления о пре­доставлении дубликата лицензии лицензирующий орган оформля­ет дубликат лицензии на бланке лицензии с пометками «дубликат» и «оригинал лицензии признается недействующим» и вручает такой дубликат лицензиату или направляет его заказным почтовым отправ­лением с уведомлением о вручении.

Лицензиат имеет право на получение от лицензирующего органа копии лицензии, которая заверена им и вручается лицензиату или направляется ему заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в течение трех рабочих дней со дня получения заявления о предоставлении копии лицензии.

Следует иметь в виду, что закон не устанавливает необходимости предоставления лицензиатом дополнительных документов для полу­чения дубликата лицензии и заверенных лицензирующим органом копий лицензии.

Рассмотрим пример. Индивидуальный предприниматель Л. обратился в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании недействительным решения Управления государственного автодорожного надзора по Амурской области об отказе в предоставлении дубликата документа, подтверждающего нали­чие лицензии, и обязанности выдать дубликат документа, подтверждающего наличие лицензии. Предприниматель обратился в управление с заявлени­ем о выдаче дубликата документа, подтверждающего наличие лицензии, 15.04.2008 г. в связи с утратой его оригинала. Письмом от 16.04.2008 г. Управление сообщило предпринимателю, что в соответствии с админи­стративным регламентом дубликат документа, подтверждающего наличие лицензии, оформляется в порядке, предусмотренном для оформления лицензии, в связи с чем предложило представить документы, необходи­мые для получения лицензии. Предприниматель оспорил данное письмо в Федеральную службу по надзору в сфере транспорта, которая направила заявление предпринимателя в Управление для повторного рассмотрения.

20.10.2008 г. предприниматель вновь обратился с заявлением о вы­даче дубликата документа, подтверждающего получение им лицензии. Управление отказало предпринимателю в предоставлении дубликата: документа, подтверждающего наличие лицензии, по причине неиспол­нения предпринимателем требования о представлении необходимых документов.

При рассмотрении дела Арбитражный суд пришел к ошибочному вы­воду о том, что при подаче заявления о выдаче дубликата документа, под-: тверждающего выдачу лицензии, обязательно предоставление документов, необходимых при первичном обращении соискателя за получением ли­цензии, поскольку понятие «порядок оформления лицензии» не является; тождественным понятию «порядок предоставления лицензии». Вместе с тем, как указал Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, отменяя решение арбитражного суда первой инстанции, обязательными условиями оказания государственной услуги по лицензированию дея­тельности по перевозкам пассажиров автомобильным транспортом в виде выдачи дубликата документа, подтверждающего наличие лицензии, явля­ются только подача заявления в письменной форме и установленная плата. Учитывая, что указанные условия предпринимателем были соблюдены,; правовых оснований для отказа в выдаче дубликата документа, подтвер­ждающего наличие лицензии, не имелось [94].

В настоящее время Федеральным законом № 99-ФЗ не предусмот­рена возможность применения упрощенного порядка лицензирования. Ранее такой порядок применялся в соответствии со ст. 9 Федерального закона № 128-ФЗ в отношении отдельных видов деятельности по заяв­лению соискателя лицензии или лицензиата при условии заключения им договора страхования гражданской ответственности либо при на­личии сертификата соответствия лицензируемого вида деятельности международным стандартам. При упрощенном порядке лицензирова­ния проверка возможности выполнения соискателем лицензии лицен­зионных требований и условий, как и плановые проверки соответствия деятельности лицензиата лицензионным требованиям и условиям, не проводилась.

Законом определены четкие требования к содержанию приказа (рас­поряжения) лицензирующего органа о предоставлении лицензии (об отказе в предоставлении лицензии) и лицензии.

Согласно ст. 15 Федерального закона № 99-ФЗ в приказ (распоря­жение) лицензирующего органа о предоставлении лицензии и в ли­цензию включаются следующие сведения:

наименование лицензирующего органа;

полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование,
в том числе фирменное наименование, и организационно-правовая
форма юридического лица, адрес его места нахождения, адреса мест
осуществления лицензируемого вида деятельности, государственный
регистрационный номер записи о создании юридического лица;

фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество индивидуаль­ного предпринимателя, наименование и реквизиты документа, удо­стоверяющего его личность, адрес его места жительства, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

идентификационный номер налогоплательщика;

лицензируемый вид деятельности с указанием выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих лицензируемый вид дея­тельности;

номер и дата регистрации лицензии;

номер и дата приказа (распоряжения) лицензирующего органа о предоставлении лицензии.

Лицензии оформляются на бланках, являющихся документами строгой отчетности и защищенной от подделок полиграфической продукцией, по форме, утвержденной Правительством РФ (типо­вой форме). В настоящее время форма документа, подтверждающего наличие лицензии, утверждена постановлением Правительства РФ от 11.04.2006 г. №208.

В приказе (распоряжении) лицензирующего органа об отказе в пре­доставлении лицензии указываются те же сведения (за исключением соответственно номера и даты регистрации лицензии, приказа (распо­ряжения) лицензирующего органа о предоставлении лицензии) и мо­тивированное обоснование причин отказа в предоставлении лицензии.

Порядок формирования лицензионных дел урегулирован ст. 16 Федерального закона № 99-ФЗ (отдельной статьи, посвященной этому вопросу, Федеральный закон № 128-ФЗ не содержат).

По смыслу закона формирование и ведение лицензирующим ор­ганом лицензионного дела соискателя лицензии и (или) лицензиата; является обязательным.

Лицензионное дело включает следующие документы:

1) заявление соискателя лицензии о предоставлении лицензии, заявление лицензиата и прилагаемые к соответствующему заявлению документы;

2)приказы (распоряжения) лицензирующего органа о предоставле­нии лицензии, об отказе в предоставлении лицензии, о переоформле­нии лицензии, о продлении срока действия лицензии (в случае, если;
ограничение срока действия лицензии предусмотрено федеральными
законами), о приостановлении, возобновлении и прекращении дей­ствия лицензии;

3)копию подписанной и зарегистрированной лицензии;

4)приказы (распоряжения) лицензирующего органа о назначении
проверок соискателя лицензии, лицензиата, копии актов проверок,;
предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных
требований, протоколов об административных правонарушениях,
постановлений о назначении административных наказаний и других
связанных с осуществлением лицензионного контроля документов;

5)выписки из решений суда об административном приостановле­нии деятельности лицензиата или аннулировании лицензии;

6)копии уведомлений и других связанных с осуществлением лицензирования документов.

Формирование и хранение лицензионного дела осуществляются ли­цензирующим органом в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом Правительством РФ могут быть установлены дополнительные требования к формированию и ведению лицензи­онного дела,

Дата добавления: 2015-09-04