Глава 13. Прекращение трудового договора 5 страница

Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели.

Формальным основанием для прекращения трудового договора является решение суда, вступившее в законную силу. Прекращение трудового договора осуществляется на общих основаниях, т.е. посредством издания соответствующего приказа (распоряжения) работодателя. В случае смерти работника (признания его умершим или безвестно отсутствующим) трудовая книжка выдается на руки его ближайшим родственникам под расписку или высылается по почте по их требованию. В трудовой книжке умершего работника в разделе "Сведения о работе" после указания порядкового номера и даты записи следует писать: "Трудовой договор прекращен в связи со смертью (признанием умершим, безвестно отсутствующим) работника" со ссылкой на п. 6 комментируемой статьи. Далее указывается дата и номер приказа или распоряжения. Эта запись заверяется в установленном порядке.

Трудовое законодательство не отвечает на вопрос о правовых последствиях явки или обнаружения гражданина, признанного умершим либо безвестно отсутствующим. Гражданский кодекс такие последствия определяет, однако они касаются лишь имущественных отношений (ст. ст. 44, 46, 302 ГК).

При решении данного вопроса применительно к сфере трудовых отношений в случае явки работника, признанного умершим или безвестно отсутствующим, стороны могут по взаимному согласию восстановить трудовое отношение (при этом следует считать, что на период отсутствия работника действие трудового отношения было приостановлено). Если же на место безвестно отсутствовавшего либо признанного умершим лица был принят другой работник, явка этого лица не может служить основанием для увольнения нового работника.

Что касается смерти или признания умершим либо безвестно отсутствующим работодателя - физического лица, то законодатель исходит из того, что эти обстоятельства являются безусловным основанием для прекращения трудового договора с работником (работниками) в соответствии с п. 6 комментируемой статьи, причем в данном случае не имеет значения, идет ли речь о работодателе - индивидуальном предпринимателе или работодателе, не являющемся таковым (см. ст. 20 ТК и комментарий к ней).

11. Наступление чрезвычайных обстоятельств, перечень которых дан в п. 7 комментируемой статьи, может служить основанием для прекращения трудового договора с работником при условии, если наступление того или иного обстоятельства констатировано решением Правительства РФ или органа государственной власти субъекта РФ. При отсутствии такого решения прекращение трудового договора считается незаконным, вне зависимости от того, имело ли оно место в действительности.

На практике фактическое наступление обстоятельств, исключающих возможность выполнения сторонами своих обязанностей в рамках трудового правоотношения, и акт признания этих обстоятельств соответствующим органом государства могут быть разорваны во времени. При таких условиях трудовой договор может быть прекращен в день или позднее констатации государственным органом наступления чрезвычайных обстоятельств, но с даты, когда стороны вследствие их наступления были лишены возможности выполнять свои обязанности по трудовому договору.

Круг субъектов, правомочных признавать наличие чрезвычайных обстоятельств, как и порядок признания последних, выходят за границы п. 7 комментируемой статьи. Данная область отношений регулируется Федеральным конституционным законом от 30 мая 2001 г. N 3-ФКЗ "О чрезвычайном положении", Федеральным законом от 21 декабря 1994 г. N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера", Постановлением Правительства РФ от 13 сентября 1996 г. N 1094 "О классификации чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" и др.

12. В случае прекращения трудового договора по основаниям, предусмотренным п. п. 1, 2, 5 комментируемой статьи, увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (см. ст. 178 ТК и комментарий к ней).

В силу ч. 2 комментируемой статьи увольнение в соответствии с п. п. 2, 8, 9, 10 или 13 ст. 83 ТК допускается при условии невозможности перевода работника с его согласия на другую работу. Под "другой" понимается любая работа, не противопоказанная работнику по состоянию здоровья, которую он способен выполнять в силу имеющейся у него квалификации и на выполнение которой работник дал согласие. Согласие работника может быть выражено посредством подписания им соответствующего дополнительного соглашения к трудовому договору.

13. Основание для прекращения трудового договора в соответствии с п. 12 комментируемой статьи установлено в рамках политики государства, направленной на регулирование движения (территориального и межпрофессионального перераспределения) трудовых ресурсов. Одним из направлений такого регулирования является лимитирование использования труда иностранных граждан на определенных видах работ. Такие лимиты и виды профессиональной деятельности, для которых они предусматриваются, устанавливаются Правительством РФ.

В силу ч. 3 комментируемой статьи трудовой договор по указанному основанию подлежит прекращению не позднее окончания срока, установленного Правительством РФ для приведения работодателями, осуществляющими на территории РФ определенные виды экономической деятельности, общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников. Таким образом, рассматриваемое основание имеет специальный характер (поскольку распространяется только на некоторые категории работников и работодателей) и рассчитано на действие в течение определенного периода.

Иностранным работником является иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. Временно пребывающим в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, прибывшее в Россию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание (ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации").

Правительство РФ вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан РФ устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов РФ, так и на всей территории РФ. При установлении указанной допустимой доли Правительство РФ определяет срок приведения в соответствие с ней хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора (контракта), установленного трудовым законодательством РФ (п. 5 ст. 18.1 указанного Федерального закона).

Статья 84. Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора

Комментарий к статье 84

1. Комментируемая статья применяется, если имеет место ситуация, когда изначально трудовой договор противоречил закону, поскольку его стороной был ненадлежащий субъект, т.е. лицо, которое не могло быть стороной трудового договора. Можно продолжить ряд подобного рода оснований: прием на работу лица, не достигшего установленного возраста; заключение трудового договора с лицом, не способным осознавать значения своих действий либо руководить ими, и т.п. Исходя из общих принципов гражданского права (ст. ст. 166 - 181 ГК), во всех перечисленных случаях было бы правильнее говорить не о прекращении трудового договора, а о признании его недействительным с момента заключения, поскольку налицо обстоятельства, исключающие возможность его заключения.

Однако нормы ТК диктуют иное решение данного вопроса. Очевидно, законодатель в данном случае учитывает специфику трудового отношения и трудового права как отрасли, призванной прежде всего защищать интересы работника, ибо признание трудового договора недействительным (как это предусматривается в гражданском законодательстве применительно к сделкам) в большей мере нарушало бы интересы работника, нежели прекращение с ним трудового договора.

2. Прекращение трудового договора по основаниям, указанным в комментируемой статье, осуществляется в случаях невозможности перевода работника с его письменного согласия на другую работу с выплатой ему выходного пособия в размере среднего месячного заработка при условии, если нарушение правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, например при заключении договора он не был поставлен в известность о том, что выполняемая работа требует специальных знаний или навыков, удостоверенных соответствующим документом об образовании.

Вина работника в нарушении правил заключения трудового договора может быть выражена в сокрытии от работодателя обстоятельств, наличие которых препятствует заключению договора.

В ряде случаев установить наличие обстоятельств, препятствующих заключению трудового договора с работником, не представляет труда.

Как уже отмечалось, при заключении трудового договора работодатель обязан потребовать, а работник обязан представить определенные документы (см. ст. 65 ТК и комментарий к ней), включая трудовую книжку. В силу ст. 34 УИК и п. 19 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225, работодатель в случае увольнения из организации осужденного, не отбывшего наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, обязан внести в его трудовую книжку запись о том, на каком основании, на какой срок и какую должность он лишен права занимать или какой деятельностью лишен права заниматься.

При поступлении на работу, требующую наличия специальных знаний или навыков, работник должен представить документ, удостоверяющий наличие этих знаний (навыков). В соответствии со ст. 32.6 КоАП исполнение постановления о лишении права управления транспортным средством соответствующего вида или другими видами техники осуществляется путем изъятия соответственно водительского удостоверения, удостоверения на право управления судами (в том числе маломерными) или удостоверения тракториста-машиниста (тракториста), если водитель, судоводитель или тракторист-машинист (тракторист) лишен права управления всеми видами транспортных средств, судов (в том числе маломерных) и другой техники. Исполнение постановления о лишении права охоты осуществляется путем изъятия охотничьего билета.

При заключении трудового договора на выполнение определенных работ обязательно прохождение медицинского осмотра (см. ст. 69 ТК и комментарий к ней). Следовательно, медицинские противопоказания для выполнения той или иной работы могут быть выявлены в ходе медицинского освидетельствования, что и будет зафиксировано в соответствующем медицинском заключении.

Поскольку в ряде случаев условием вступления в трудовое правоотношение является прохождение предварительного профессионального отбора и профессиональной подготовки, несоблюдение данного требования является фактом, препятствующим заключению трудового договора с работником. В этом же ряду находятся и факты, препятствующие допуску лица к государственной тайне, устанавливаемые в ходе соответствующей предварительной проверки (см. ст. 65 ТК и комментарий к ней).

В силу ст. 32.11 КоАП постановление о таком административном наказании, как дисквалификация, должно быть немедленно исполнено лицом, привлеченным к административной ответственности, путем прекращения управления юридическим лицом. При заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное заключить договор (контракт) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. Формирование и ведение реестра дисквалифицированных лиц осуществляются органом, уполномоченным Правительством РФ. Информация, содержащаяся в реестре дисквалифицированных лиц, является открытой для ознакомления. Заинтересованные лица вправе получить за плату информацию из реестра дисквалифицированных лиц в виде выписок о конкретных дисквалифицированных лицах. Порядок формирования и ведения реестра дисквалифицированных лиц, а также размер платы за предоставление информации из него определяются Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. N 805.

Таким образом, заключение трудового договора при наличии названных обстоятельств, будучи прямым нарушением закона, исключает вину работника. Поэтому последующее прекращение трудового договора с ним должно осуществляться с соблюдением правил, установленных ч. 3 комментируемой статьи.

Нужно принимать во внимание, что установление подобного рода обстоятельств иногда затруднительно либо вовсе невозможно. Например, работодатель не вправе требовать медицинского освидетельствования работника, если законодательство не предписывает такового. Работник может утверждать, что он поступает на работу впервые, в связи с чем у него отсутствует трудовая книжка. Работодатель не вправе осуществлять проверку на предмет выяснения обстоятельств, имеющих существенное значение для заключения трудового договора, поскольку: а) это чревато нарушением ст. ст. 23 и 24 Конституции РФ; б) работодатель не имеет и не должен иметь у себя соответствующих служб.

В качестве выхода из этого положения можно рекомендовать включение в трудовой договор оговорки о том, что у сторон отсутствуют обстоятельства (медицинского, организационно-правового и иного характера), препятствующие заключению трудового договора. Подписывая трудовой договор, содержащий такую оговорку, работник тем самым принимает на себя и те последствия, которые могут возникнуть в случае наличия указанных обстоятельств - безусловное увольнение без выплаты выходного пособия.

Статья 84.1. Общий порядок оформления прекращения трудового договора

Комментарий к статье 84.1

1. Унифицированная форма приказа (распоряжения) о прекращении (расторжении) действия трудового договора установлена Постановлением Государственного комитета РФ по статистике от 5 января 2004 г. N 1.

2. Трудовая книжка выдается на руки работнику только при увольнении последнего. Наряду с трудовой книжкой по письменному заявлению работника ему должны быть выданы копии документов, связанных с работой.

Если в день увольнения работника (прекращения трудового договора) выдать трудовую книжку невозможно в связи с отсутствием работника либо его отказом от получения трудовой книжки на руки, работодатель направляет работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Пересылка трудовой книжки почтой по указанному работником адресу допускается только с его согласия.

Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи работнику трудовой книжки.

3. О материальной ответственности работодателя за задержку выдачи работнику трудовой книжки см. ст. 234 ТК и комментарий к ней.

4. Записи в трудовую книжку о причинах прекращения трудового договора производятся в точном соответствии с формулировками ТК или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, пункт ТК или иного федерального закона. Трудовой кодекс не предусмотрел правил, которыми надлежит руководствоваться, формулируя основание прекращения трудового договора при внесении записей в трудовую книжку, что вызывало определенные проблемы на практике. В настоящее время такие правила установлены. При всей нелогичности решения данной проблемы и при очевидном противоречии такого решения общепризнанным основам юридической техники. Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225, имеют одно очевидное достоинство - позволяют унифицировать в общероссийском масштабе практику формулирования оснований прекращения трудового договора в трудовых книжках.

Федеральное законодательство устанавливает несколько вариантов формулирования оснований прекращения трудового договора:

а) основания, предусмотренные исключительно ч. 1 ст. 77 ТК. Таких оснований в современном законодательстве немного - это п. п. 5 - 9 ст. 77. При прекращении трудового договора по указанным основаниям следует делать ссылку на эти основания (п. 15 Правил);

б) основания, указанные в ч. 1 ст. 77 и в специальной статье ТК, причем последняя не имеет деления на пункты (например, п. 3 ст. 77 и ст. 80; п. 11 ст. 77 и ст. 84 ТК). В этих случаях в трудовую книжку вносится запись о прекращении трудового договора со ссылкой на соответствующий пункт ч. 1 ст. 77 ТК (п. 15 Правил);

в) основания, указываемые в ч. 1 ст. 77 и в специальной статье ТК, причем последняя, в свою очередь, разделяется на пункты (п. 4 ст. 77 и ст. 81, п. 10 ст. 77 и ст. 83 ТК). В такой ситуации следует ссылаться на соответствующий пункт специальной статьи ТК (п. п. 16 и 17 Правил);

г) основания, которые не содержатся в ч. 1 ст. 77 ТК, а предусматриваются специальными нормами ТК. В этом случае в трудовую книжку вносится запись о прекращении трудового договора со ссылкой на соответствующие пункт, статью ТК (п. 18 Правил);

д) основания, устанавливаемые трудовым договором, в случаях, если такая возможность предусмотрена ТК.

Правила ведения трудовых книжек не уточняют порядок формулирования оснований прекращения трудового договора в такого рода случаях. Следует исходить из того, что при прекращении трудового договора по указанным основаниям необходимо указывать ту статью ТК, которая предусматривает такого рода основание (см. ст. ст. 312, 347 ТК и комментарий к ним). Из данного правила действующий ТК предусматривает довольно сомнительное исключение: прекращение трудового договора с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации по основанию, установленному в трудовом договоре с соответствующим работником, рассматривается исключительно как расторжение трудового договора по инициативе работодателя (см. п. 13 ст. 81 ТК и комментарий к нему). Поэтому в данном случае прекращение трудового договора следует оформлять со ссылкой на указанный пункт.

Формулирование перечня оснований для прекращения трудового договора находится в ведении его сторон. Такие основания могут быть как связаны с виновными действиями работодателя или работника, так и не предполагать наличие такого рода действий. В качестве оснований для прекращения трудового договора могут быть предусмотрены и обстоятельства, вовсе не связанные с трудовой деятельностью работника. Вместе с тем свобода сторон в определении оснований для его прекращения не может быть безграничной.

Во-первых, в трудовом договоре не могут изменяться или уточняться основания для прекращения трудового договора, сформулированные в императивных нормах законодательства о труде; во всяком случае, они не могут изменяться в сторону ухудшения положения работника по сравнению с установленным законодательством.

Во-вторых, признаются недействительными такие основания для увольнения, которые связаны с дискриминирующими ту или иную сторону обстоятельствами общегражданского характера. Например, нельзя связывать сохранение трудового правоотношения с членством в определенной партии, общественной организации (или отказом от такого членства), ограничением избирательных прав. Поскольку, как вытекает из гражданского законодательства (п. 3 ст. 22 ГК), полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны, не будут иметь юридической силы и условия сохранения трудового правоотношения, предполагающие такого рода ограничения гражданской право- и дееспособности;

е) основания, не предусмотренные ТК и устанавливаемые иными федеральными законами (прежде всего законами, регламентирующими отношения, возникающие в сфере государственной и муниципальной службы). В таких случаях Правила предписывают вносить в трудовую книжку запись о прекращении трудового договора со ссылкой на статью (пункт) соответствующего федерального закона.

5. При расторжении трудового договора по инициативе работника по уважительной причине запись об увольнении вносится в трудовую книжку с указанием этой причины.

6. Запись об увольнении в трудовой книжке работника производится с соблюдением следующих правил: в графе 1 ставится порядковый номер записи; в графе 2 - дата увольнения; в графе 3 - причина увольнения; в графе 4 - приказ (распоряжение), его дата и номер.

При увольнении работника (прекращении трудового договора) все записи, внесенные в трудовую книжку за время работы в данной организации, заверяются подписью работодателя или лица, ответственного за ведение трудовых книжек, печатью организации (кадровой службы) и подписью самого работника.

Если трудовая книжка заполнялась на государственном языке Российской Федерации и на государственном языке республики в составе Российской Федерации, заверяются оба текста.

При задержке выдачи трудовой книжки по вине работодателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула (см. ст. 234 ТК и комментарий к ней). Днем увольнения в этом случае считается день выдачи трудовой книжки. О новом дне увольнения издается приказ и вносится запись в трудовую книжку. Ранее внесенная запись о дне увольнения признается недействительной.

В случае смерти работника трудовая книжка после внесения в нее соответствующей записи о прекращении трудового договора выдается на руки одному из его родственников под расписку или высылается по почте по письменному заявлению одного из родственников.

При увольнении (прекращении трудового договора) в связи с переводом работника на другую постоянную работу к другому работодателю (в другую организацию) в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки указывается, в каком порядке осуществляется перевод: по просьбе работника или с его согласия.

При приеме на новое место работы в трудовой книжке работника в графе 3 раздела "Сведения о работе" делается запись в указанном выше порядке, с указанием, что работник принят (назначен) в порядке перевода.

При увольнении (прекращении трудового договора) в связи с переходом работника на выборную работу (должность) к другому работодателю (в другую организацию) в трудовой книжке делается запись: "Уволен в связи с переходом на выборную работу (должность) в (указывается наименование организации), п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ".

На новом месте работы после указания полного наименования выборного органа, а также сокращенного наименования выборного органа (при его наличии) в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки делается запись о том, на какую работу (должность) избран работник, а в графе 4 указываются решение выборного органа, дата и номер его принятия.

7. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи "днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность)". В числе таких случаев, например, подача письменного заявления об увольнении по собственному желанию перед уходом в отпуск с тем, чтобы трудовой договор с ним был прекращен по окончании отпуска (см. комментарий к ст. 80 ТК).

В соответствии с ТК по письменному заявлению работника ему могут быть предоставлены неиспользованные отпуска с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия); при увольнении в связи с истечением срока трудового договора работнику может быть предоставлен отпуск, который полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. Во всех указанных случаях днем увольнения будет считаться не последний день работы, а последний день отпуска (см. ст. ст. 80, 127 ТК и комментарий к ним).

Дата добавления: 2015-09-06