Можно ли отпускника привлечь к работе по гражданско-правовому договору?

· Нельзя

Александр ТИМОШЕНКО,
начальник отдела кадров, юрисконсульт ЗАО «Арал Плюс»» (г. Одинцово Московской области):

– Нет, поскольку отпуск – это то время, в течение которого сотрудник свободен от исполнения своих трудовых обязанностей. В этот период он должен полноценно отдыхать. По этой причине любая проверка инспекции труда или налоговой наверняка признает гражданско-правовой договор со штатным сотрудником трудовым, то есть притворной сделкой. Работодателя могут привлечь к ответственности в виде штрафа или административного приостановления деятельности (ст. 5.27 КоАП РФ).

· Можно

Елизавета АРХИПОВА,
менеджер по персоналу ООО «Уралторгсервис» (г. Екатеринбург):

– Да, если сотрудник хочет продолжить работу, не отдыхая. Работодатель может предложить ему заключить гражданско-правовой договор на оказание услуг. Недопустимо, чтобы в нем присутствовали такие термины, как «работник», «заработная плата», «дисциплинарная ответственность», «правила внутреннего трудового распорядка» и др., однозначно подтверждающие трудовой характер взаимоотношений. Важно, чтобы условия такого договора ничем не напоминали трудовой.

Заключение эксперта

Марина РОЖДЕСТВЕНСКАЯ,
юрист, ведущий консультант по трудовому праву журнала «Кадровое дело»:

– Отпуск как один из видов времени отдыха работника установлен нормами трудового законодательства, регулирующего отношения именно в этой сфере. Гражданская дееспособность, то есть способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и исполнять их, возникает с наступлением совершеннолетия. В этих отношениях человек выступает не как работник, а как гражданин. Работодатель не может лишить его этого права. Чтобы проверяющий орган не признал такой договор трудовым, стоит четко определить предмет договора и внимательно отнестись к используемым в нем терминам.

Вариант 4. Заключить гражданско-правовой договор на время отпуска

Закон не запрещает привлекать к работе по гражданско-правовому договору сотрудников, которые находятся в ежегодном оплачиваемом отпуске. В период отдыха работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и может использовать это время по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ). Например, для развлечений, учебы или для подработки. Однако нужно быть предельно внимательным, составляя гражданско-правовой договор со штатным сотрудником. Его формулировки не должны содержать признаков трудовых отношений (ст. 57 ТК РФ). Заключая гражданско-правовой договор, учтите несколько моментов (гл. 37 и 39 ГК РФ).

1. Сторонами гражданско-правового договора выступают заказчик и исполнитель (подрядчик, агент и др.). При этом поручаемая работа должна существенно отличаться от трудовых обязанностей.

2. Такой договор заключается для выполнения определенного задания, работы. Например, «Исполнитель обязуется по заданию Заказчика перевести с английского на русский язык книгу Дейва Хемсата “301 способ развлечься в офисе” объемом 80 000 знаков, а Заказчик обязуется оплатить эту работу».

help.kdelo.ru/vk
В разделе «Кадровые документы» вы найдете дополнительные образцы: график отпусков (help.kdelo.ru/vk/item6433), записка-расчет о предоставлении отпуска (help.kdelo.ru/vk/item6439).

3. Компания оплачивает исполнителю конечный результат (доставленный груз, отремонтированное здание, вымытые помещения и т. д.). Например, если речь идет о переводе, можно включить следующее положение: «Стоимость перевода одной страницы текста объемом 1800 знаков с пробелами – 250 рублей».

4. Заключается на определенный срок. В его условиях прописывается дата начала и окончания работы. Например, «Срок выполнения работ – с 01 июля по 19 июля 2013 года».

5. Исполнитель (подрядчик) не включается в штат организации, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и другим локальным нормативным актам компании. Он сам организует свой режим работы.

6. На исполнителя не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом (оплачиваемый отпуск, выплата пособия по временной нетрудоспособности, компенсация за вредные и опасные условия труда и др.).

7. Факт выполнения работ (оказания услуг) должен быть подтвержден документально. Как правило, актом приема-передачи работ, который является неотъемлемой частью договора. В договоре так и прописывают: «Работы считаются оказанными после подписания акта приема-передачи работ Заказчиком. Вознаграждение за выполненную работу Заказчик выплачивает Исполнителю в течение трех дней с момента подписания акта приема-передачи выполненных работ».

help.kdelo.ru/sn
В разделе «Трудовые споры» вы найдете судебное решение о том, что если работник выполняет разовые поручения, то отношения с ним гражданско-правовые (help.kdelo.ru/sn/item4941?catId=4324).

Неприемлемые варианты

Применив один из следующих способов, организация нарушит трудовое законодательство. И работодатель может понести ответственность в виде штрафа для должностного лица в размере от 1000 до 5000 рублей и для организации – от 30 000 до 50 000 рублей или административного приостановления деятельности на срок до 90 суток (ст. 5.27 КоАП РФ).

Нельзя оформить совместительство. По закону очередной отпуск сотрудникам-совместителям предоставляется одновременно с отдыхом по основному месту работы (ст. 286 ТК РФ). Таким образом, приняв отпускника совместителем, работодатель обязан сразу же отправить его в отпуск.

Нельзя позволить отпускнику работать неофициально. По документам сотрудник уходит в отпуск, ему выплачивают отпускные, но фактически он продолжает работать. А в конце месяца в качестве вознаграждения за труд ему выплачивают премию. В этом случае у инспекторов возникнет вопрос не только по поводу присутствия отпускника на рабочем месте, но и по поводу необоснованно выданной премии. По сути она является наградой за результаты в работе. А за что можно поощрять работника, который находился весь месяц в отпуске?

Внимание!
Независимо от продолжительности ежегодного отпуска нельзя заменить компенсацией отпуск беременной сотруднице (ч. третья ст. 126 ТК РФ).

Нельзя заменить весь отпуск денежной компенсацией. По письменному заявлению работника денежной компенсацией можно заменить только ту часть отпуска, которая превышает 28 календарных дней (ст. 126 ТК РФ). То есть когда сотруднику положен удлиненный или дополнительный отпуск. Например, при отпуске за ненормированный рабочий день – три календарных дня. С согласия работодателя он может заменить компенсацией только эту часть отпуска, подав соответствующее заявление.

Дата добавления: 2015-08-09