А был ли зачет?

Поскольку вексель является в соответствии со ст. 815 ГК таким денежным требованием к Обществу, полагаю, что вексель может быть внесен в Уставный капитал общества, выдавшего вексель, на основании ЕДИНОГЛАСНОГО решения участников Общества. В случае, если в Обществе один участник, внесение векселя в уставный капитал оформляется решением единственного участника.

Аналогичной позиции придерживается и Высший арбитражный суд РФ (Порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, урегулирован статьей 19 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно пункту 4 этой статьи при увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью его участники и (или) третьи лица вправе зачесть денежные требования к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов.

Следовательно, упомянутый зачет возможен по инициативе участников, вносящих дополнительные вклады, или третьих лиц, принимаемых в общество, и лишь в случае единогласного утверждения его общим собранием участников.

(Определение ВАС РФ от 07.08.2012 N ВАС-9427/12 по делу N А41-16798/11)

Согласно статье 39 Постановления ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/134 Плательщик может при оплате переводного векселя потребовать, чтобы он был вручен ему векселедержателем с распиской в получении платежа.

Таким образом, оформление внесения векселя в уставный капитал может быть оформлено двусторонним актом с обязательным указанием в акте о зачете денежных требований сторон. Данный акт будет считаться распиской векселедержателя в получении платежа. При этом на самом векселе должен быть учинен индоссамент. С даты составления акта, указанной в его тексте, вексель будет считаться оплаченным, а вклад в уставный капитал – внесенным.

При этом Обществу необходимо убедиться в законности владения участником, вносящим вексель в уставный капитал, указанным векселем. Т.е. указанное третье лицо должно учинить индоссамент в пользу участника ООО.

См., например ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Западно-Сибирского округа от 05.03.2009 N Ф04-3633/2008(1688-А02-11) по делу N А02-584/2007.

Суд признал сделку по внесению ответчиком неденежного вклада в уставный капитал общества ничтожной, указав на недоказанность фактов того, что ответчик являлся законным векселедержателем названных векселей и передачи их в счет оплаты уставного капитала общества, а также несоблюдение обязательной установленной статьей 15 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" процедуры оценки неденежного вклада участника общества.

Не менее важным моментом является следующее.

Номинал векселя, вносимого в уставный капитал, не может быть менее номинальной стоимости доли, на которую участник общества вносит вклад векселем. При этом в соответствии с ч. 2 ст. 15 Федерального Закона «Об ООО» Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем двадцать тысяч рублей, в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик при условии, что иное не предусмотрено федеральным законом. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.

Поэтому необходимо обратить внимание на номинал векселя и при соответствии его критериям ч. 2 ст. 15 Закона «Об ООО» приобщить к материалам сделки по внесению векселя в УК заключение эксперта, имеющего право проводить экспертизу стоимости векселей.

Необходимо также проверить наличие в Уставе Общества запрета на оплату вклада в уставный капитал векселем в соответствии со ст. 15 Закона «Об ООО».

При этом наличие у участника Общества статуса нерезидента не влияет на правомерность указанной сделки. Статус нерезидента будет иметь значение при продаже векселя такому нерезиденту российской компанией-резидентом с точки зрения налоговых последствий от такой продаже в зависимости от наличия или отсутствия международных соглашений с участием Российской Федерации, касающихся вопросов налогообложения (как много, так и двусторонних), а также от содержания таких соглашений.

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42

45. Судам следует иметь в виду, что поручитель, приобретший облигации, исполнение обязательств по которым было обеспечено его поручительством, и впоследствии передавший их третьим лицам, продолжает отвечать перед облигационерами за исполнение эмитентом обязательств по ним в соответствии с условиями поручительства. Положения статьи 413 ГК РФ в данном случае применению не подлежат.

Указанный пункт Постановления к случаю передачи векселя в уставный капитал Общества неприменим, поскольку в данном случае речь идет о поручительстве и фактическом нахождении облигаций во владении третьих лиц, т.е. совпадения в одном лице должника и кредитора не происходит.

Вывод о возможности применения статьи 413 ГК в случае внесения векселя Общества в его же уставный капитал поддержан Постановлением ФАС Уральского округа от 15.09.2010 N Ф09-238/10-С2 по делу N А60-26762/2009-С10.

«По мнению суда, расчеты по договору купли-продажи векселей путем передачи этих же (или аналогичных) векселей эмитенту не противоречат положениям действующего законодательства, поскольку предъявление векселя эмитенту в погашение задолженности по договору купли-продажи векселей влечет прекращение обязательств в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ)».

Приобретение векселя в собственность самим плательщиком не является основанием к автоматическому прекращению вексельного обязательства: он может передать или индоссировать вексель далее. Аналогичной позиции придерживается и арбитражная практика (п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67). Для прекращения вексельного обязательства вексельный должник, выкупив или получив вексель в собственность по любому иному основанию, должен принять решение о погашении векселя ввиду совпадения должника и кредитора в одном лице ( ст. 413 ГК РФ). Следует отметить, что передача векселя в этом случае должна сопровождаться оформлением акта приемки-передачи векселя. ("Экономико-правовой бюллетень", 2012, N 7, «Практика вексельного обращения», автор к.ю.н. Л.П.Зуйкова)

Кроме того, существует мнение (см., напр., "Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", 2009, N 9) об ошибочности оформления выдачи векселя договором купли-продажи ценной бумаги. «Между тем это не только противоречит юридическому содержанию сделки <6>, но и нарушает соответствие отраженных в бухгалтерском учете операций. В частности, если речь идет о договоре купли-продажи, то подразумевается реализация ценной бумаги. А раз так, то компании могут начислить налог на прибыль, пени и взыскать штраф за неотраженную операцию.

--------------------------------

<6> По договору купли-продажи можно передать вещь (п. 1 ст. 454 ГК РФ), однако собственный вексель таковой не является до тех пор, пока его не получит векселедержатель (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Дело в том, что находящаяся у векселедателя бумага не удостоверяет никаких прав (ст. 413 ГК РФ)».

Согласно п. п. 11, 77 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341, всякий простой вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента.

Индоссамент может быть совершен даже в пользу плательщика, независимо от того, акцептовал ли он вексель или нет, либо в пользу векселедателя, либо в пользу всякого другого обязанного по векселю лица (п. п. 11, 77 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341).

Другими словами, организация СП вправе передать фирме К по индоссаменту простой вексель фирмы К в обмен на простой вексель организации СП, который, в свою очередь, фирма К вправе передать организации СП по индоссаменту.

После того как векселедатель (организация СП и фирма К) получит вексель, по которому он является обязанным выплатить вексельную сумму векселедержателю (самому себе), он либо вправе его погасить как совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ), либо передать по индоссаменту третьему лицу (продать в качестве имущества) (п. п. 11, 77 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами"). "Налоги" (газета), 2008, N 9

Имеющееся в юридической среде мнение о том, что договор займа, заключенный путем передачи векселя, противоречит нормам гражданского законодательства (см., напр. Попова Л.В. Вопрос-ответ // СПС КонсультантПлюс. 2010.) к случаю передачи векселя в уставный капитал неприменимо, поскольку речь идет о сделке с совершенно иной правовой природой.

Правомерность применения статьи 413 ГК подтверждена также Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2010 N 09АП-16708/2010-АК по делу N А40-4550/10-118-67 (Постановлением ФАС Московского округа от 25.11.2010 N КА-А40/14166-10 данное постановление оставлено без изменения.)

В частности, арбитражным судом было отмечено: «Вексель - это не простая ценная бумага, представляющая собой безусловное долговое обязательство векселедателя либо иного указанного в ней лица выплатить векселедержателю по истечении оговоренного срока обозначенную в векселе сумму. По своей правовой природе вексель обладает свойствами ценной бумаги, долгового обязательства и расчетного средства. Реализация векселя происходит только в первом случае, когда он используется как ценная бумага и является самостоятельным объектом гражданских прав, который можно продать, передать в залог или совершить иные действия. При предъявлении векселя к погашению не происходит передачи права собственности, так как имеет место объединение должника и кредитора в одном лице, что прекращает обязательства последнего ( ст. 413 гражданского кодекса Российской Федерации), поэтому данную операцию нельзя признать реализацией».

И еще одно мнение касательно правомерности внесения векселя в УК:

А был ли зачет?

Допустимо ли в уставный капитал общества вносить вексель самого общества?

Такой вопрос не может возникнуть при создании общества, поскольку несуществующая организация не имеет возможности выдать вексель. Он становится актуальным только тогда, когда речь идет об увеличении уставного капитала.

Рассмотрим данную процедуру отдельно в отношении ООО и АО, поскольку правила, определяющие формы оплаты дополнительных вкладов и дополнительных акций, немного различаются.

Итак, согласно п. 2 ст. 17 Закона об ООО увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью может осуществляться за счет дополнительных вкладов участников и (или), если не запрещено уставом, вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. В качестве вклада в уставный капитал могут выступать деньги, ценные бумаги, другие вещи, а также имущественные или иные права, имеющие денежную оценку (п. 1 ст. 15 Закона об ООО).

Вексель является ценой бумагой и, как указывалось, по общему правилу может быть использован участником ООО для оплаты доли (вклада в уставный капитал). Законодательство не устанавливает прямого запрета на оплату дополнительных вкладов общества векселями самого общества.

Означает ли это, что подобная форма оплаты допускается в ООО? Некоторые специалисты полагают, что нет. По их мнению, оплата дополнительных вкладов векселем самого общества приводит к тому, что происходит зачет встречных требований участника и общества — ведь оно получает свой вексель обратно, и обществу по нему уже не придется выплачивать денежные средства. В свою очередь, участник ООО освобождается от обязанности вносить вклад в уставный капитал. Однако Закон об ООО содержит норму, запрещающую освобождать участника от внесения вклада в уставный капитал, в том числе путем зачета его требований к обществу (п. 1 ст. 16 Закона об ООО). Поэтому дополнительный вклад в уставный капитал векселем самого общества оплатить нельзя.

На мой взгляд, юристы, придерживающиеся такой точки зрения, ошибаются.

Во-первых, передача векселя векселедателю еще не означает погашение этой ценной бумаги. Да, в этом случае происходит совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ), но сей факт автоматически не прекращает обязательство векселедателя, поскольку не исключена дальнейшая передача прав по этому векселю (п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 № 67). Вексель, «вернувшийся» к векселедателю, не перестает быть векселем и ценной бумагой. Общество в данном случае является не только векселедателем, но и собственником векселя, и вправе продать его, обменять, расплатиться им за товары, работы или услуги, внести в уставный капитал другой компании или распорядится иначе.

Во-вторых, когда участник оплачивает свой вклад имуществом (пусть даже векселем самого общества), происходит фактическая передача этого имущества обществу, которое становится его новым собственником. В такой ситуации говорить о том, что участник, передавший принадлежащее ему имущество (вексель) в собственность другого лица, может быть освобожден от оплаты дополнительного вклада, в корне неверно, ведь в момент передачи векселя обществу обязанность участника по оплате дополнительного вклада уже исполнена.

В-третьих, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования (ст. 410 ГК РФ).

Иными словами, зачет — это способ прекращения взаимных обязательств сторон, а условиями его применения являются наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил либо не указан или определен моментом востребования, и заявление о зачете одной из сторон. После того как вексель будет передан обществу, а доли — участнику, у общества и участника не останется взаимных требований друг к другу. Общество ничего не должно платить участнику по векселю, так как участник не предъявляет вексель к оплате, а сам оплачивает им дополнительный вклад. В свою очередь, участник, передавший вексель, также ничего не будет должен обществу, поскольку уже исполнит обязательство по оплате вклада посредством передачи векселя.

Соответственно, ни о каком зачете требований в данном случае говорить не приходится.

Приведенные аргументы позволяют сделать вывод, что участник ООО при увеличении уставного капитала общества может внести дополнительный вклад векселем, плательщиком по которому является само общество.

Подробнее: http://bankir.ru/tehnologii/s/veksel-v-ustavnom-kapitale-novye-vozmozhnosti-privychnogo-instrumenta-10003346/#ixzz2jlkoYvde

Таким образом, законодательство РФ (в частности, прямым текстом об этом говорится в части 4 статьи 19 Закона «Об ООО») и правоприменительная практика допускают возможность погашения взаимных требований Общества и Учредителя при внесении в уставный капитал общества векселя самого Общества. Дальнейшая судьба векселя после его передачи в уставный капитал целиком и полностью зависит от волеизъявления Общества и не влияет на погашение взаимных требований Общества и его участника по оплате уставного капитала.

На основании вышеизложенного полагаю, что в случае соблюдения вышеуказанных условий внесение векселя, выданного Обществом, в уставный капитал самого общества будет правомерным, при этом обязательства Общества по выданному векселю и обязательства Участника по внесению вклада в уставный капитал будут считаться погашенными.

Дата добавления: 2015-07-20