Порядок заключения договора

Уметь разрабатывать договоры, знать содержание и возможные формулировки их условий, а также порядок заключения договора должен каждый, кто занимается предпринимательской деятельностью.

Подготовку к заключению договора надо вести заблаговременно. Начинается подготовка с поиска, подбора благонадежного, заслуживающего доверия партнера. Пренебрежение этим обстоятельством - причина многих неприятностей лиц, вступающих в договорные отношения. Партнер подчас оказывается или неплатежеспособным, или непрофессионалом. Худший вариант – бесследное исчезновение, бегство партнера после полного или частичного получения платежей в счет будущего исполнения договора. Поэтому очень важно до заключения договора с физическим лицом убедиться в его платежеспособности и наличии определенного места жительства. Прежде чем вступить в договорные отношения с юридическим лицом, следует убедиться в том, что оно зарегистрировано в установленном законом порядке, действует в пределах своей правоспособности и имеет надлежащий юридический адрес.

При подготовке к заключению договора необходимо выяснить (уточнить), на основании каких полномочий, и кто со стороны партнера будет вести переговоры о заключении предполагаемого договора и кто его подпишет. Без доверенности подписывать договор от имени предпринимательской организации вправе, как правило, лишь ее руководитель (директор, председатель правления и т. п.). Однако и руководитель не всегда может самостоятельно, единолично принимать решение о заключении договоров. В уставе или ином учредительном документе предпринимательской организации его полномочия могут быть ограничены. Другие работники предприятия имеют право заключать договор от имени предпринимательской организации по доверенности. Руководители государственных предприятий имеют право подписывать договор на основании Положения о государственных предприятиях. Индивидуальный предприниматель – на основании Свидетельства о государственной регистрации. Физическое лицо – на основании паспортных данных.

При заключении договора неуполномоченным лицом наступают последствия, предусмотренные ст. 183 ГК РФ. Судебная практика последовательно стоит на позиции о недействительности (ничтожности) договоров, заключенных руководителями предпринимательских организаций с превышением своих полномочий.

Заключению договора, как правило, предшествуют преддоговорные контакты. Они призваны: выявить подлинные намерения лиц заключить договор; изучить возможности субъектов в части производства товаров, выполнения работ в необходимом объеме; определить вероятный уровень цен, общую сумму затрат; обеспечить разработку и заблаговременное получение проектно-технической, сметной или иной документации для составления проекта договора и подготовки производства; согласовать технико-экономические характеристики изделий или объектов; согласовать иные аспекты предстоящего заключения договора.

В некоторых случаях предварительный этап подготовки заключения договора может закончиться заключением предварительного договора. Статья 429 ГК РФ допускает заключение предварительного договора, по которому обе стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора, в частности указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, ГК РФ устанавливает, что основной договор подлежит исполнению в течение года с момента заключения предварительного договора (ст. 429). В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, он может быть заключен в обязательном порядке. Обязательства, предусмотренныепредварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор он не будет заключен, так как стороныв течение срока, определенного предварительным договором, утратят интерес к заключению основного договора.

Как правило, в предварительном договоре согласовываются наиболее важные для будущего договора вопросы. Например, при планировании строительства какого-либо объекта в предварительном договоре обычно дается общая характеристика и определяется примерная стоимость объекта, сроки подготовительных работ для заключения в дальнейшем договора подряда, то стороны могут обговорить порядок их согласования.

Предварительный договор заключается в письменной форме и приобретает правовое значение (в отличие от протокола о намерениях, не подкрепленного правовыми гарантиями) в связи с предоставлением каждой из сторон возможности применить механизм принудительного воздействия к другой стороне в случае ее уклонения от выполнения обязательств, взятых на себя по предварительному договору. Таким образом, хотя предварительный договор конкретных обязательств товарно-денежных отношений не порождает, тем не менее, он дает гарантии и обеспечивает стабильность отношений партнеров в предпринимательской деятельности.

Ведение переговоров о заключении договора неизбежно предполагает обмен информацией, относящейся к предмету, цене договора и другим данным. Участники переговоров постоянно сталкиваются с проблемой количества (объема) информации и ее качества (достоверности). Часть, а то и вся информация может составлять служебную или коммерческую тайну. Готовясь к заключению договора, надо определить состав «тайной» информации и официально поставить о ней в известность партнера по переговорам.

Порядок заключения договора относится к общим требованиям, предъявляемым к договорам. Рассмотрим подробнее, как заключается договор в соответствии с требованиями ГК РФ (глава 28). Договор как соглашение сторон обычно охватывает три стадии: заключение, исполнение и прекращение ответственности. Каждая стадия возникновения и развития договорного отношения регулируется императивными, диспозитивными нормами гражданского законодательства, соглашением сторон, обычаями делового оборота. Прежде всего, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Другими словами, законодательство определяет два момента, необходимых для признания договора заключенным:

- оформление соглашения в соответствующей форме;

- наличие соглашения по всем его существенным условиям.

В зависимости от способа выражения воли, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для данного вида не установлена определенная форма (ст.434). Поэтому общим правилом является то, что несоблюдение требуемой законом формы влечет недействительность договора лишь в случаях, прямо указанных в законодательстве, например, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность.

Общими формами сделок являются устная или письменная форма. Законодательством предусмотрены три варианта письменной формы договора. Одни из них установлены как обязательные для договаривающихся сторон, другие могут использоваться по их усмотрению. Самой распространенной и удобной в предпринимательской практике является простая письменная форма, когда договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Отдельным видам договоров законодательством прямо предписана именно такая форма. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Второй вариант – заключение договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Особо следует подчеркнуть, что допускается использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи.

Третий вариант – нотариальное удостоверение договора, которое осуществляется путем совершения на договоре удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Во-первых, нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, прямо установленных законом. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность договора. Он считается ничтожным, т. е. не порождающим никаких правовых последствий с момента его заключения независимо от того, будет ли договор признан таковым в судебном порядке.

Во-вторых, нотариальное удостоверение обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась (ст.163 ГК РФ). В обоих случаях нотариус, прежде чем учинить удостоверительную надпись, обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона.

Законом, указами Президента и постановлениями Правительства РФ, а также соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепленная печатью и т.д.), предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

Договор заключается в письменной форме, в виде одного документа или комплекта документов (договор с приложениями), подписанного сторонами, во вводной части до условий совершения сделки указываются место и дата подписания договора, сведения об участниках сделки (сторонах договора). К обязательным сведениям относят полные официальные юридические наименования сторон договора с указанием продавца (поставщика) и покупателя (получателя), должностей, фамилий, имени, отчества лиц, подписывающих договор от имени участников сделки, оснований и полномочий указанного лица (Устав, Положение, доверенность). Подписывается, как правило, с каждой стороны по одному оригиналу договора. В заключительном разделе договора обязательно приводятся юридические адреса участников сделки и их банковские реквизиты. Договор подписывают лица, указанные во вводной части, с приложением печати соответствующего юридического лица.

Подписанный оригинал договора учитывается в плановом отделе, бухгалтерии и сдается на хранение в назначенные делопроизводством подразделения фирмы.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в определенном порядке, предусмотренным ГК РФ (ст.432), то есть посредствомнаправления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. С 1 января 1995 г. таким путем заключаются все договоры, за исключением тех, которые совершаются на торгах и в обязательном порядке.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ).

Акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии.

Заключению любого договора предшествуют переговоры сторон, которые могут вестись в устной форме (по телефону, к примеру), путем непосредственной встречи или в письменной форме.

Ведение переговоров в письменной форме означает, что одна из сторон (или один из партнеров), являющаяся инициатором заключения договора, готовит письменное предложение другой стороне в форме проекта договора, которое и называют офертой (от лат. fero – предлагаю). В практике предпринимательской деятельности, оферта используется, когда одна из сторон готовит предложение в форме проекта договора другой стороне, и идет на переговоры с уже с готовым проектом. Правда, офертой называют не любой проект договора, а лишь проект, подписанный одной стороной.При ведении переговоров в письменной форме одна из сторон (оферент) готовит предложение в виде проекта договора, подписывает его, направляет возможному будущему партнёру (акцептанту) и ждет его реакции. Он может не ответить, а может и подписать направленную ему оферту. Если он подписал ее и выслал в адрес оферента, то можно считать, что договор между нами заключен. Договор считается заключенным в момент получения оферентом ее акцепта

Различают твердую оферту и свободную оферту. Твердая оферта направляется в один адрес и становится договорной в случаях:

- когда она подписана другой стороной (покупателем);

- когда она выслана обратно в адрес оферента;

- когда она получена оферентом.

Только при соблюдении всех этих трех условий оферта становится договором.

Отметим, что каждая оферта имеет определенный срок действия, который указывается в тексте, например, твердая оферта действительна в течение 30 дней с момента ее отправления. Это означает, что все три условия, о которых мы упоминали выше, должны быть соблюдены именно в течение 30 дней с момента отправления оферты.

Свободная оферта – это оферта на одну и ту же партию товара, сразу направляемая в несколько адресов, т.е. нескольким возможным покупателям. Если в оферте есть указание на то, что она является свободной, то покупатель, даже подписав ее, не получает гарантии того, что он обязательно получит товар, который является предметом оферты (партия товара одна, а предложения высланы, скажем, десяти возможным покупателям). В этой связи свободная оферта становится договором при соблюдении всех трех условий, приводимых в связи с твердой офертой, и еще одного дополнительного условия. Свободная оферта становится договором только тогда, когда возможный покупатель подписал ее, выслал в адрес оферента, а оферент получил от покупателя подписанную им оферту и направил покупателю подтверждение, что он расценивает подписанную сторонами оферту в качестве договора.

С этой целью в тексте оферты всегда имеется указание о сроке, в течение которого оферент обязуется выслать такое подтверждение (например, в течение трех дней с момента окончания действия оферты). Для самого оферента такое указание имеет важное значение. Если вдруг все десять адресатов пришлют обратно подписанные оферты, то придется выбирать, какую из десяти считать договором.

Для покупателя это также важно. Он знает, что, подписав оферту, берет на себя определенные обязательства, которые сохраняются за ним в течение 30 дней (например, с 1 по 31 января). Но если с 1 по 3 февраля покупатель не получит от оферента подтверждение о признании подписанной им оферты в качестве договора, то он может считать себя свободным от обязательств по оферте.

Во взаимоотношениях сторон часто возникает необходимость ускорить обмен информацией между сторонами, быстрее согласовать не только существенные, но и все другие условия договора. Не зря же в рыночные, предпринимательские отношения прочно вошёл афоризм: – «время – деньги». В целях повышения оперативности и ответственности в договорной работе необходимо, делая предложение о заключении договора, указывать срок для ответа. Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени.

В законах и иных правовых актах срок для ответа на письменную оферту устанавливается крайне редко. Он обычно определяется законодательно тогда, когда договор имеет оборонное или государственное значение. «Нормально необходимое время» для получения акцепта тоже всякий может толковать по-своему. Поэтому во избежание с самого начала конфликтов во взаимосвязях с будущим партнером следует устанавливать в оферте срок для ответа.

Определен ли в законе, ином правовом акте либо оферте срок для акцепта или нет – в любом случае ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). И тогда все начинается сначала, только в обратном порядке: бывший оферент становится акцептантом, а акцептант - оферентом.

Предложение заключить договор может быть сделано устно или письменно как с присутствующим, так и отсутствующим контрагентом. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст. 441 ГК РФ).

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (ст. 437 ГК РФ).

Простые оповещения о том, что коммерческая организация или индивидуальный предприниматель заключает договор определенного вида, признаются не офертами, а предложениями вступить в переговоры о заключении договоров, так называемыми вызовами на оферту.

Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно (ст. 159). Совершение сделки устно означает, что стороны должны ясно и окончательно выразить свое желание по всем существенным условиям договора и достичь согласия. Все сделки, исполняемые при самом их совершении, могут заключаться устно, за исключением тех, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых, влечет их недействительность. Когда стороны согласовали необходимые условия сделки и считают, что это соглашение можно не оформлять письменно, это означает, что сделка совершена устно. Сделка считается совершенной устно и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (ст. 158). При этом волеизъявление сторон может содержаться в любом письменном документе - счете, отгрузочных документах, документах о приемке (использовании) товара и т.п. Это касается, например, случаев розничной купли-продажи, когда передача товаров осуществляется одновременно с его оплатой. Таким образом, если заключение договора предполагает его одновременное исполнение, стороны вправе воспользоваться устной формой соглашения.

Вторым признаком, в соответствии с которым договор считается заключенным – наличие соглашения по всем его существенным условиям. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК).

Содержание договора составляют его условия, в которых определяются права, обязанности и ответственность сторон. Они излагаются, в зависимости от объема и сложности договора, в отдельных разделах, пунктах. От формулировки условий и зависит качество договора. Условия не есть что-то произвольное, каждый раз заново придумываемое сторонами при заключении конкретного договора. В основе договорных отношений лежит нормативное регулирование их условий. Именно оно позволяет хозяйствующим субъектам планировать свою предпринимательскую деятельность, предвидеть поведение своих партнеров, руководствующихся теми же социальными нормами, и, исходя из тех же социальных норм, адекватно реагировать на него.

Условия договора подразделяются на две группы: существенные и иные, несущественные (случайные, обычные). Особого внимания заслуживают существенные условия.

Существенные условия устанавливаются в законах, указах Президента, постановлениях Правительства Российской Федерации. К ним законодательство относит следующие условия (ст.432):

- о предмете договора. Предмет договора всегда выступает существенным условием независимо от вида договора, является ли договор самостоятельным или смешанным. Здесь строго действует принцип: нет предмета - нет и договора, о чем бы ином в нем ни говорилось. Предметом договора могут выступать товары, работы, услуги с различными, сходными или полностью совпадающими количественными и качественными характеристиками. Самое главное – адекватно отразить, максимально полно изложить в тексте все параметры предмета с тем, чтобы они одинаково оценивались не только сторонами договора, но и другими лицами, могущими иметь отношение к этому договору. Здесь надо использовать ссылки на стандарты (государственные, отраслевые, предприятий), подтвержденные выписками из соответствующих стандартов; приложение к договору образцов его предмета (сырья, материалов и т. п.);

- к существенным относятся условия, которые названы в законе или нормативных актах Президента РФ и Правительства именно как существенные или необходимые для договоров иного вида;

- существенными являются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Значение приведенной нормы для хозяйствующих субъектов двояко. Во-первых, она создает безграничный простор для их инициативной творческой предпринимательской деятельности, достижения гармонии в рыночных отношениях. Во-вторых, данная норма служит юридической гарантией свободы договора. Никто никому не может навязать свою волю, все спорные вопросы решаются путем переговоров, выдвижением и обсуждением встречных условий, достижением консенсуса. Как правило, это условия оплаты, страхования, гарантии и т. п.

Большое значение имеют в содержании договора те условия, на включении которых одна из сторон настаивает. Не всегда такие условия действительно необходимы для данного договорного соглашения. Иногда такое настойчивое предложение включить их в содержание договора выступает, как вежливая форма уйти от заключения договора вовсе. Все это стороне, ведущей переговоры, следует учитывать, рассматривая проведение договорной кампании как важную часть осуществления хозяйственной деятельности на предприятии.

Правильно понятое взаимное желание сторон заключить договор должно быть изложено в письменном документе ясно и четко, без всяких уловок и недомолвок, чтобы любое третье лицо могло однозначно понять условия договора. Усилия сторон должны быть направлены на изложение существенных условий договора в точном соответствии с требованиями Гражданского кодекса, других законов и нормативных правовых актов.

Если существенные условия договора присутствуют, но стороны недостаточно четко их определили, то в ходе исполнения договора между сторонами могут возникнуть разногласия относительно смысла того или иного договорного условия. В этих случаях используются процедуры толкования договора, то есть выявления воли сторон с учетом цели договора.

Стороны вправе толковать договор по согласованию между собой любым образом, если только это не противоречит действующему законодательству. Однако нередки случаи, когда смысл того или иного условия договора становится предметом рассмотрения происходящего в суде спора и потому возникает необходимость в толковании договора судом (ст. 431 ГК РФ).

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора, в случае его неясности, устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если проделанное не позволяет определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Чтобы сторонам не прибегать к толкованию своего же договора, следует очень внимательно и обдуманно подходить к формулированию его условий. Воля стороны, желающей заключить договор, должна быть правильно понятаее контрагентом.

Дата добавления: 2015-11-28