|
Соотношение общего и особенного в национальных правовых системах государств, входящих в романо-германскую правовую семью, можно проследить и на примере соотношения гражданского и трудового законодательства. Общим для всех государств является то, что на первых этапах развития буржуазного общества трудовые отношения весьма кратко регламентировались несколькими статьями гражданских кодексов (договор личного найма)1. Но постепенно картина изменилась, и в результате длительной эволюции трудовое право стало самостоятельной отраслью.
При этом, однако, в большинстве стран романо-германской правовой семьи трудовое право не кодифицировано, оно состоит из массы декретов, законов и установлений, касающихся различных вопросов.
За последние десятилетия весьма активно развивается движение по защите окружающей среды от загрязнения, вызываемого, прежде всего, выхлопными газами автомобилей и отходами промышленного производства. Под влиянием сторонников этого движения возникла самостоятельная отрасль законодательства, регулирующая сферу охраны окружающей среды экологического характера. Согласно Закону, принятому в ФРГ в 1974 г., учреждено Федеральное министерство по делам окружающей среды.
В ФРГ приняты такие законы, как Закон о мерах по обеспечению устранения отработанных масел 1968 г., Закон об уменьшении загрязнения воздуха свинцовыми присадками в дизельном топливе 1971 г., Закон о защите от шума самолетов 1971 г., Закон о защите окружающей среды от загрязнений воздуха, шумов, вибраций и подобных вредных влияний 1974 г., Закон о предупредительной защите населения от вредных излучений 1986 г., Закон об охране природы 1976 г.
Основы регулирования уголовно-правовых отношений заложены Французским уголовным кодексом 1810 г. и Германским уголовным уложением 1871 г., в которых был закреплен основной принцип, согласно которому наказуемы только деяния, недвусмысленно запрещенные законом в момент их совершения. Все они подразделялись на преступления, проступки и нарушения — в зависимости от тяжести предусмотренных за них по закону наказаний.
В настоящее время в Германии действует УгЬловный кодекс, принятый в 1975 г., Общая часть которого была составлена в 60-х гг. XX в., а основой Особенной части являются статьи Германского уголовного уложения 1871 г. Во Франции действует Уголовный кодекс, принятый в 1992 г., который также сохранил многие черты прежнего французского законодательства, в особенности новеллы, включенные в него за последние десятилетия. Предусматривается деление преступных деяний на тяжкие преступления, уголовные деликты и проступки. Предусматриваются такие формы наказаний как: пожизненное лишение свободы и лишение свободы
на срок, штраф, конфискация имущества, добытого криминальным путем.
Итак, несмотря на специфические особенности, присущие правовым системам этих государств, структура романо-германского права формирует единую систему.
6. Романское право и германское право
Среди наиболее признанных в сравнительном правоведении классификаций правовых систем выделяются классификации, предложенные Р. Давидом, в рамках которой выделяется общая семья романогерманского права, и К. Цвайгертом и X. Кётцом, в рамках которой выделяется романское право и германское право как самостоятельные правовые семьи. Хотя они отмечают, что вопрос о том, следует ли проводить различие между романской и германской правовыми семьями в рамках правовых систем континентальной Европы, является спорным. Конечно, романская и германская правовые семьи имеют гораздо больше общего, чем каждая из них с общим правом1.
Несмотря на существующие доводы в пользу каждой из этих классификаций, реалии европейского континента сегодня позволяют говорить о едином романо-германском праве благодаря стремительным интеграционным тенденциям. Необратимые процессы интеграции в рамках Европейского Сообщества способствуют не только гармонизации и унификации в области политики, экономики, социальной сферы, но и в вопросах права.
Вместе с тем, правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью, по ряду специфических признаков подразделяются на две относительно самостоятельные группы: романскую и германскую. К романской группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. К германской группе относят правовые системы ФРГ, Австрии, Швейцарии и ряда других государств.
«Впервые различие между терминами «германский» и «романский» было сделано в «Германии» Тацита. В XVI в. оно еще
более усилилось из-за негативного отношения французской аристократии ко всему, имеющему германское происхождение. Схема их противопоставления была окончательно сформирована в XIX в. (в измененном виде она сохранилась и по сей день), при этом был сделан вывод о превосходстве романской модели над германской как самой новой из романо-латинских, близких на лингвистическом, социальном и культурном уровнях. Это родство отражено в термине «латинский», который выходит за пределы более ограниченного «романский» (т.е. римский)»[235].
Романское право характеризуется тем, что оно соединяет римское частное право и обычное местное право, причем с преобладающим влиянием римского права. Германское право, т.е. вторая ветвь романо-германской правовой семьи, также соединяет римское частное право и обычное местное право, но здесь преобладает влияние обычного германского права, в результате чего сформировалось «пандектное право», т.е. слияние римско- правового базиса с германской обычно-правовой надстройкой.
Различие между романским и германским правом проявляется и в структуре права, например, в правовой системе Франции уголовное право относится к частному праву, тогда когда в правовой системе Германии уголовное право относится к публичному праву.
Основной закон ФРГ не признает за исполнительной властью права на делегирование законодательства. Правительственные и иные подзаконные акты в Германии могут быть изданы только в рамках исполнения законов. Однако, в системе источников права Франции делегированное законодательство, издаваемое исполнительными органами власти, занимает важное место.
Гражданские кодексы в государствах романо-германской правовой семьи существенно различаются по организации и структуре. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием или отсутствием Общей части, которая имеется в Германском гражданском Уложении 1896 г. и содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданского права[236].
Во Французском гражданском кодексе 1804 г. Общая часть практически отсутствует, вместо нее содержится краткий «Вводный титул об опубликовании, действии и применении законов вообще», который содержит не только гражданско-правовые нормы, но и нормы, относящиеся к конституционному праву.
В рамках Французского гражданского кодекса нормы, регулирующие различные сферы общественных отношений, излагаются не в логической последовательности. Например, нормы, регули- роующие имущественные отношения супругов, расположены не в первой книге, посвященной регулированию семейных отношений1.
Различие в сроках кодификации, проведенной во Франции и Германии, оказали определенное влияние на данный процесс. В то время, как французские юристы занимались толкованием своих кодексов, немецкие юристы продолжали работу университетов над текстами римского права. В Германии восторжествовала новая школа — школа пандектистов, которая привела к более высокому уровню систематизации римских принципов. Германское гражданское Уложение было составлено в конце XIX в. на основе трудов пандектистов, отсюда и различие методов и стиля французского и немецкого гражданского кодексов.
Нормы права в германском законодательстве, в частности, в Германском гражданском Уложении, более абстрактны, чем нормы французского законодательства. Кроме того, для германского законодательства в целом характерна логическая последовательность перехода от общих к более частным положениям. В отличие от Французского кодекса, язык Германского гражданского Уложения излишне профессионален и сложен для восприятия.
Таким образом, существование различий между правовыми системами государств, входящих в романо-германское право, не исключает возможности их объединения в общую правовую семью.
7. Судебная система в романо-германской правовой семье
Особенностью судебной системы романо-германского права является преобладание в сфере уголовно-процессуального права принципа расследования (инквизиции) по отношению к принципу состязательности. Главными признаками этого процесса являются: наличие либерального правила относительно допустимости доказательства в деле; субъективный стандарт доказывания, согласно которому вина подсудимого должна быть доказана еще до внутреннего убеждения судьи; предоставление государственному обвинителю права обжаловать оправдательное решение суда первой инстанции по делу; фактический пересмотр дела в суде апелляционной инстанции; допустимость рассмотрения гражданского иска тем же судом, который рассмотрел соприкасающееся уголовное дело, связанное с тем же фактором или обстоятельством.
В данных государствах элементы инквизиционного процесса появились уже в XIII в. Инквизиционный процесс широко применялся и в период господства канонического права. Окончательно он оформился в феодальных централизованных и абсолютистских европейских государствах. Французский инквизиционный процесс в окончательной форме установился в XVI в., вытеснив обвинительный процесс. В Германии инквизиционный процесс начал распространяться через судебную практику[237].
В последнее время для судебных систем многих государств романо-германского права становится все более характерным смешанный процесс, сочетающий черты следственно-состяза- тельного процесса, а именно, демократических принципов судебного рассмотрения дел, такие как устность, гласность, непосредственность, состязательность и др., с элементом относительного ограничения прав обвиняемого и защиты на предварительном следствии (например, широкие полномочия следователя при принятии решений по ряду вопросов в процессе расследования).
В романо-германском праве также признается принцип независимости суда, но дух этого принципа проявляется только
в материальной, кадровой и профессиональной независимости судебной власти. Так, например, несмотря на принцип разделения властей и провозглашение принципа независимости суда, в правовых системах романо-германского права административный контроль министерства юстиции над судами проявляется в следующих формах: в наделении министерства юстиции правом на проведение аттестации судей, осуществлении контроля над кадровой политикой судов, проведении программ по повышению квалификации судей и т.д. В некоторых государствах, например, в системе романо-германского права, министр юстиции является не только главой прокуратуры, но и начальником судей. В системах англо-американского общего права, наоборот, министр юстиции является лишь главой прокуратуры.
Для романо-германской правовой семьи характерно наличие развитой судебной системы. Наблюдается тенденция признания судебной практики в качестве источника права. Р. Давид отмечает, что в ФРГ и Франции судебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права, где доктринальные произведения в ряде случаев являются не чем иным, как изложением судебной практики1. Конечно, ее значение среди источников права в романо-германской правовой семье существенно отличается от английского общего права.
В правовых системах романо-германского права суды разделяются по инстанциям либо по отраслям материального права. Дела, связанные с правонарушениями, являются основным предметом деятельности конкретного суда (например, административных судов Франции).
В Германии различают пять основных областей юстиции, а именно: общую, трудовую, социальную, административную, финансовую и, соответственно, функционируют пять систем судов. Также действует система общих судов, которым подсудны все гражданские и уголовные дела, возглавляемые Верховным Федеральным судом.
Своеобразие структуры высшего звена судебных органов является еще одной особенностью системы романо-германского
права. В структуре судебных систем этих государств существуют несколько верховных судов. Так, например, во Франции действуют три верховных суда: Верховный суд общей юрисдикции, Верховный административный суд и Верховный конституционный суд. В Германии существуют шесть верховных судов, т.е. Федеральный конституционный суд и пять отраслевых верховных судов.
В государствах романо-германского права существует система административного контроля министерства юстиции над судами, тогда как в государствах общего права по отношению к судебной власти действует принцип независимости суда, который проявляется во всех пониманиях, а именно: структурном, материальном, кадровом и профессиональном.
Существование и функционирование системы органов административной юстиции также является еще одной специфической чертой романо-германского права. Основное содержание деятельности этих органов заключается в разрешении споров, возникающих по поводу жалоб на издаваемые управленческие акты и принимаемые решения органами управления и должностными лицами.
Административная юстиция в государствах с романо-германс- ким правом имеют давнюю историю. Еще в XVII в. во Франции появился новый орган интендантов, которым поручено было рассмотрение разного рода споров и претензий подданных. Административная юстиции в Германии начала функционировать во второй половине XIX в.
В рамках романо-германского права выделяются две модели административной юстиции. Первая модель — французская, которую еще называют управленческой (административной), когда обоснованность, целесообразность, законность принятия и исполнения административных актов осуществляется вышестоящим в порядке подчинения органом (должностным лицом). Органы административной юстиции не подконтрольны судам общей юрисдикции, а входят в систему органов исполнительной власти.
Вторая модель — немецкая, которую еще называют административно-судебной, когда создаются специализированные суды для разрешения споров в сфере государственного управления, входящие в судебную систему и не зависящие от судов общей юрисдикции.
8. Романо-германское право и европейское право
Романо-германское право и европейское право отличаются друг от друга не только своей историей, но и сущностью, структурой и системой источников.
Романо-германское право выступает как целостная правовая система со своими специфическими признаками, сформировавшимися в процессе рецепции римского права, своей структурой и системой источников, имеющих длительную историю.
Европейское право выступает как интегративная правовая система, которая фактически начала формироваться после Второй мировой войны. Вместе с тем, идея объединения Европы давно находилась в центре внимания европейцев. Еще в 1693 г. английский квакер[238] У. Пени в своей работе «К настоящему и будущему миру в Европе» выдвинул идею создания Европы от Атлантики до Урала с единым парламентом. Однако, эта идея начала воплощаться в жизнь только в XX в. В 1923 г. австрийский политический деятель граф Калерги выдвинул лозунг создания Соединенных Штатов Европы.
Реализация этих проектов началась в Западной Европе в первые годы после окончания Второй мировой войны. Французы Жан Монне и Роберт Шуман стояли у истоков формирования Европейского Сообщества, представив в начале 1950 г. меморандум, содержавший идею создания франко-германского объединения по углю и стали.
Европейское сообщество сформировалось в результате европейских интеграционных процессов и связано с созданием основных европейских организаций, в частности, Европейского объединения угля и стали (ЕОУС), созданного в 1951 г. в Париже, Европейского экономического сообщества (ЕЭС) и Европейского сообщества по атомной энергии (Евроатом), учрежденных в 1957 г. в Риме.
В 1957 г. ФРГ, Франция, Италия, Бельгия, Нидерланды и Люксембург заключили Римский договор о создании Европейского экономического сообщества, или европейского Общего рынка.
В 1960 г. семь других государств — Великобритания, Австрия, Дания, Норвегия, Португалия, Швейцария и Швеция образовали Европейскую ассоциацию свободной торговли. В 1961 г. ассоциированным членом ЕАСТ стала Финляндия, в 1970 г. к ней присоединилась Исландия. Если ЕАСТ ограничивалась созданием благоприятного режима торговли с постепенной отменой таможенных пошлин и ограничений, то государства Общего рынка встали на путь поэтапной интеграции. В 1973 г. к ЕЭС присоединились Великобритания, Дания и Ирландия. Десятым членом ЕЭС в 1981 г. стала Греция. С 1986 г. после приема в сообщество Испании и Португалии за ним закрепился ставший привычным термин «Европа двенадцати», под которым подразумевалось не только экономическое, но и начавшееся политическое объединение. В 1992 г. страны ЕЭС подписали Маастрихтские соглашения, предусматривавшее трансформацию ЕЭС в Европейский Союз, подразумевавший согласованную внешнюю и оборонную политику. К тексту Договора о Европейском Союзе приложены 17 протоколов, в т.ч. о статусе Европейской системы центральных банков и Европейского центрального банка, протокол об Экономическом и социальном комитете и Комитете по регионам, а также протокол о переходе к третьему этапу развития экономического и валютного союза. Эти протоколы подписали не все государства. В 1995 г. в ЕС вступили Австрия, Финляндия, Швеция. В настоящее время членами ЕС являются 27 государств европейского континента.
Европейское право и право Европейского Союза как его составляющая, как упорядоченные системы правовых норм — результат многовекового развития национальных правовых систем Европы, сформировавшихся в процессе правотворчества национальных и европейских представительных, исполнительных и судебных органов власти. Длительный и трудный процесс формирования и реформирования европейского права далек от завершения; его интенсивность и результативность зависят в значительной степени от усилий отдельных государств и европейских граждан.
С самого начала своего становления европейское право базируется на принципах романо-германского и общего скандинавского права. Соответственно, в рамках данного права лежат иные правовые принципы, которые замыкаются уже не только на романогерманском праве, но и выходят на другой уровень. В частности, правовые принципы, связанные с утверждением прецедента как источника права, формируют систему источников этого права, отличную от романо-германского. Также данная правовая система обуславливает более гибкое отношение национальных правовых систем государств — членов Европейского сообщества к нормам международного права.
Основополагающий принцип европейского права — принцип прямого действия, согласно которому его нормы регулируют отношения с участием государств, органов власти и учреждений Евросуда, государств-членов, физических и юридических лиц. Европейское право налагает обязанности на индивидуумов, а также наделяет их правами, которые образуют часть их правового статуса.
Романо-германское право представляет собой правовую семью, т.е. определенную совокупность национальных правовых систем, основанную на общности источников, структуры права и исторического пути его формирования. Из этого следует, что романо-германское право не является правом прямого действия, поскольку не имеет своего механизма реализации норм права, аппарата контроля за исполнением предписаний — все это находится в ведении самих национальных государств.
Европейское право является сложным по своей структуре явлением, состоящим из права Совета Европы и права Европейского Союза.
Право Совета Европы как правовое образование — это совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в рамках региональной международной межправительственной организации — Совета Европы. Совет Европы возник в 1949 г. и функционирует на основе своего Устава. Данная организация не издает общеобязательных нормативных актов и концентрирует свою деятельность на вопросах обеспечения прав и свобод человека[239].
Право Европейского Союза — уникальный правовой феномен,-сложившийся в ходе развития европейской интеграции в рамках Европейских Сообществ и Европейского Союза как результат реализации наднациональной компетенции институтов Европейского Союза. Право Европейского Союза представляет собой специфический правопорядок, правовую систему, сложившуюся на стыке международного права и внутригосударственного права государств — членов Европейского Союза. Таким образом, право Европейского Союза является правовой основой функционирования межгосударственного объединения под названием Европейский Союз.
Для европейского права и права Европейского Союза как его составляющей характерен количественный рост его норм и расширение предмета их регулирования. В системе европейского права постепенно развивается структурная дифференциация, происходит формирование собственных отраслей и институтов: конституционное и административное право, финансовое, трудовое, социальное, экологическое, антимонопольное, акционерное, банковское, «право компаний», таможенное право. Наряду с материальными нормами, право Евросуда содержит большое число процессуальных норм, посвященных регулированию и охране интеллектуальной собственности, рынка ценных бумаг, инвестиционной и банковской деятельности, института банкротства.
Таким образом, право Европейского Союза выступает не как совокупность национальных правовых систем, а как действующая правовая система, в рамках которой принимаются нормативноправовые акты, регулирующие общественные отношения в тех государствах, которые являются его членами.
В этом и заключается принципиальное отличие права Европейского Союза от романо-германского права.
Раздел 5. СЕМЬЯ ПРЕЦЕДЕНТНОГО ПРАВА
Общие положения
Общее право относят к прецедентному праву, т.к. оно формировалось путем накопления судебных решений, принявших характер прецедентных. Именно судебный прецедент выступает не только как главный источник права, но и как основополагающий метод, позволяющий данной правовой системе разрешать практически любой судебный спор.
Общее право первоначально сформировалось в результате деятельности английской судебной системы и стало централизованной правовой системой для всей Англии. Поскольку Англия была крупнейшим колониальным государством, общее право получило распространение во многих государствах мира как право метрополии. В каждом конкретном государстве, куда пришло общее право как колониальное, оно постепенно утверждалось и становилось частью национальной правовой системы. После завоевания этими государствами национальной независимости, общее право выступало как модель для формирования национальных правовых систем. В результате сегодня почти треть населения мира находится в той или иной мере под воздействием общего права.
. Система общего права включает в настоящее время правовые системы всех, за некоторым исключением, англоязычных государств. Общее право оказало значительное влияние на становление и развитие правовых систем государств, политически связанных с Англией. В системе общего права выделяются две ветви.
Английская ветвь системы общего права охватывает правовые системы Англии, Ирландии, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии, Нигерии и других государств Британского содружества.
Американская ветвь системы общего права включает правовую систему США и правовые системы штатов США. Английское общее право оказало решающее воздействие на развитие правовой системы США, хотя она в настоящее время во многом
отличается от правовой системы современной Англии, но входит вместе с ней в семью общего права.
В период колониальных завоеваний Канада, Австралия и Новая Зеландия были заселены преимущественно английскими колонистами, часто игнорировавшими традиции коренного населения. На данных территориях долгое время действовало английское общее право, а также специальные акты английского парламента, регулировавшие административные и гражданско-правовые отношения.
Национальные правовые системы этих государств начинают формироваться после предоставления им Великобританией статуса доминиона (Канаде — в 1867 г., Австралии — в 1900 г., Новой Зеландии — в 1907 г.), и, соответственно, сфера экстерриториального действия английского общего права в этих государствах ограничилась. В частности, с этого времени английский парламент уже не мог без согласия данных государств принимать законы для доминионов, т. е. можно утверждать, что национальные правовые системы этих государств стали независимыми при сохранении общих черт, присущих семье общего права1.
Национальные правовые системы Канады, Австралии и Новой Зеландии начали формироваться и развиваться автономно, однако это не помешало им остаться в рамках семьи общего права. Связующим звеном правовых систем этих государств выступает так называемый «убедительный прецедент», означающий признание судебного прецедента другого государства в качестве «убедительного». Он становится источником права в случае его подтверждения высшей судебной инстанцией данного государства.
Глава 1. АНГЛИЙСКОЕ ОБЩЕЕ ПРАВО
1. Становление и развитие английского общего права
Общее право развивалось автономным путем, и связи с континентальной Европой оказали на него незначительное влияние. По поводу влияния римского права на общее право среди исследователей отсутствует единая точка зрения. Если, по мнению одних, по сравнению с романо-германским правом это влияние незаметно[240], то по мнению других, в своем развитии английское общее право не смогло избежать сильного влияния классического римского права.
К. Осакве, рассматривая влияние римского права на формирование общего права, отмечает, что «в англо-американской литературе часто встречается мнение о том, что английское право не восприняло римское право, и что римское право не повлияло на развитие английского права, несмотря на то, что Англия долгое время входила в состав Римской империи. С подобным утверждением нельзя согласиться. Континентально-европейские ученые считают, и я с этим согласен, что римское право неизбежно повлияло на развитие английского права, но в меньшей степени, чем на развитие романо-германского права. Английское право очень много заимствовало от римского права: терминологию, правовые методы, общие понятия, общие принципы, общие ценности»[241].
Более того, по мнению Бакланда Мак-Наера, «между римским юристом и юристом общего права больше общего, чем между римским юристом и его преемником, современным цивилистом. Как юрист общего права, так и римский юрист избегают обобщений и по возможности определений. Их метод — активная казуистика. Они переходят от одного конкретного случая к другому и стремятся создать не что-то вроде логической системы, а исправно действующий механизм регулирования для каждого из них, не опасаясь логических несоответствий, которые рано или поздно могут привести к трудностям»[242].
Как отмечает Г. Дж. Берман, на формирование и развитии общего права значительное влияние оказало каноническое право. Иными словами, роль канонического права в формировании правовых систем западных стран, в том числе общего права, трудно переоценить[243].
Общее право первоначально зародилось на территории Англии, а затем распространилось на другие территории. Поэтому формирование данной правовой системы теснейшим образом связано с развитием права Англии.
Существованию общего права предшествовал период англосаксонского права как права местного, локального, действующего на ограниченной территории.
В истории формирования и развития английского общего права выделяются несколько основных этапов.
Первый этап в становлении английского общего права связан с формированием права как централизованного и общенационального, нормы которого складывались в практике королевских судей. В 1066 г. Англия была завоевана нормандцами. Известно, что это дата битвы при Гастингсе, в которой норманы под предводительством Вильгельма Завоевателя одержали победу над войсками англосаксов. Так были созданы предпосылки для последующего утверждения нормандского господства на Британских островах.
С этого периода начинается становление и развитие общего права, действующего во всей Англии. Общее право было создано королевскими судами. Судьи королевских судов селились в одном из районов Лондона, откуда выезжали для судебных разбирательств. Разъездные суды, осуществляя правосудие, знакомились с местными обычаями, корректировали их дошедшими с континента нормами римского и канонического права, а также, возможно, и нормандскими законами. Возвращаясь в Лондон, совместно обсуждали рассмотренные дела, суммировали эти обычаи, чтобы вывести общее правило для единообразного рассмотрения дел в будущем. В ходе дискуссии вырабатывали общую позицию по аналогичным делам. Через них, главным образом, и шел процесс образования общего права. С течением времени общее право перестает совпадать с обычным правом и нормы, установленные королевскими судами, безоговорочно доминируют. При этом судьи руководствовались прежде всего интересами центральной королевской власти.
Начиная с XII в., королевские суды заседали в Вестминстере. С течением времени происходил процесс расширения компетенции судов, совершенствовалась судебная процедура. На исходе Средневековья королевские суды, по существу, стали единственными органами правосудия. Муниципальные и торговые суды рассматривали малозначительные дела, церковные суды рассматривали лишь дисциплинарные проступки священнослужителей и дела, связанные со святостью брака.
Дата добавления: 2015-09-29; просмотров: 70 | Нарушение авторских прав
<== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |