------------------------------
<1> Schmitthoff C.M. Agency in international trade / a study in comparative law // Academy of international law. Recueil des cours. Т. 129. - 1971. - P. 142.
В заключение краткого обзора развития отношений представительства можно отметить, что, несмотря на все теоретические различия, на практике вышеназванные концепции вследствие адаптации к коммерческим реалиям имеют много точек соприкосновения как между течениями континентального права, так и в сравнении с common law. В еще большей степени эти отличия стираются, когда речь идет о международных отношениях торгового представительства, законодательство о которых в последнее время подвержено тенденциям гармонизации и унификации.
1.2. Понятие коммерческого (торгового) представительства,
его отличие от представительства в гражданском праве
Теория представительства, рассмотренная выше, изучалась в разрезе коммерческих отношений, в рамках торгового права. Что же являет собой коммерческое, или торговое <1> представительство? В чем его специфика? На каком основании мы выделяем его из системы гражданского представительства?
------------------------------
<1> Коммерческое представительство являет собой разновидность договорного (конвенциального) представительства, которое основывается на полномочии, возникающем в силу личного заявления представляемого, заявления, облекаемого в форму договора (в отличие от представительства законного, где полномочие возникает в силу закона, и выделяемого некоторыми авторами представительства судебного, когда именно судебное решение наделяет представителя полномочиями).
Вопросы отношений представительства - одни из самых сложных в теории гражданского права, во-первых, по причине трехзвенной структуры правоотношения, а во-вторых, в связи с трудностями терминологии в данной сфере. "Едва ли есть еще институт гражданского права, который породил бы такую путаную терминологию, как институт представительства. Одни и те же термины имеют разное значение, причем понятия, которым они соответствуют в науке, точно еще не установлены" <1>.
------------------------------
<1> Рясенцев В.А. Понятие и юридическая природа полномочия представителя в гражданском праве // Методические материалы ВЮЗИ. - 1948. - N 2. - С. 3.
Еще сложнее исследовать отношения представительства в международной торговле. В законодательстве различных государств применяются не совпадающие между собой термины для обозначения как самих договоров коммерческого представительства, так и их отдельных видов, а также сторон в этом договоре. Такое несоответствие создает проблемы для правильного определения правовой природы таких договоров и, следовательно, адекватного правового регулирования. Если в англо-американской концепции агент - любое лицо, действующее для другого лица - принципала (т.е. и прямой, и косвенный представитель, и посредник), то в континентальной - только лицо, действующее от имени представляемого (прямой представитель). В романо-германской системе права существует много видов представителей и посредников: торговый агент (l'agent commercial, commercial agent или sales representative, Handelsvertrerer, handelsagent, agente и reppresentante di commercio, agente comercial); концессионер (concessionaire de vente, distributor или dealer, Vertragshandler, concessiehouder, concessionario, distribuidor); торговый представитель - служащий (le representant de commerce salarie или V.R.P. - voyageur, representant, placier; employed agent или sales representative; Handelsreisender; handelsreiziger или handelsvertegenwoordiger; viaggiator и piazzista; representante de commercio); комиссионер (commissionaire, agent, Kommissionar, commissionnair, commissionario, commissionista), посредник (courtier, broker или agent, Handelsmakler, makelaar, mediator, corredor) и др.
В международной торговой практике наблюдается тенденция расширительного толкования термина "агентское соглашение" для обозначения договоров с различными вышеназванными типами торговых представителей, посредников, перепродавцов, являющимися агентами с точки зрения common law, но не являющимися таковыми с точки зрения континентального права, что приводит к путанице, поскольку многие из этих договоров имеют иную правовую природу и подчиняются иному специальному правовому регулированию. Разнообразие правовой терминологии для обозначения сторон договора торгового представительства (агентского договора) единой правовой природы в различных национальных системах также не способствует внесению ясности и определенности в отношения коммерческого представительства.
Для того чтобы дать понятие коммерческого представительства, в первую очередь следует отграничить понятия "представительство" и "посредничество". "Посредничество" в правовом смысле значительно уже этого понятия в экономическом смысле. Посредники в гражданском обороте только сводят друг с другом стороны, заинтересованные в заключении договора между собой. Своими действиями посредники не устраняют личной деятельности тех, кому они оказывают содействие. Действия посредников сами по себе не вызывают возникновения правоотношения между двумя контрактантами. Это правоотношение устанавливается благодаря непосредственно деятельности последних. Услуги посредника носят только фактический характер по отношению к совершаемой сделке. В немецкой доктрине под посредничеством понимается деятельность, "посредством которой посредничающий входит в контакт (связь) с третьим лицом и воздействует на образование воли последнего с той целью, чтобы он заключил договор с заказчиком услуг посредника" <1>. Эта деятельность состоит преимущественно в проведении переговоров с потенциальными контрагентами, причем необходимо наличие прямой связи заключаемой в будущем сделки с переговорами. Так, Верховный суд ФРГ в решении от 19 мая 1982 г. установил, что деятельность истца, считавшего себя посредником по договору привела к заключению соглашения о кооперации между его клиентом и югославской фирмой, с которой в дальнейшем были заключены конкретные сделки. Однако истец не принимал участия в заключении данных сделок и не осуществлял конкретной деятельности по их сопровождению. На этом основании Верховный суд пришел к выводу об отсутствии признаков правового посредничества, так как посредничество в первую очередь является деятельностью, направленной на заключение сделок, которая подготавливает такое заключение и упрощает его. Забота о контактах и наблюдение, хотя и относятся к обязанностям торгового представителя, но не являются характерными и определяющими для правового понятия торгового представителя. Аналогично деятельность посредника нельзя сводить только к рекламным или информационным услугам, хотя и они играют большую роль в посредничестве. Отметим, однако, что в литературе понятия представительство и посредничество часто подменяются одно другим и термин "посредничество" используется для обозначения договоров иной правовой природы <2>.
------------------------------
<1> Егоров А.В. Агентский договор: опыт сравнительного анализа // Журнал сравнительного права. - N 1. - С. 138.
<2> Bouteloup M. La qualite de V.R.P. - Paris, 1969. - P. 37.
Сходным образом понятие торгового представительства имеет различное содержание в зависимости от того, кто употребляет данный термин: коммерсант-практик и экономист или же юрист. Первая категория рассматривает его значительно шире путем включения в это понятие деятельности, строго юридически по праву подавляющего большинства стран представительством не являющейся. С экономической точки зрения не имеет значения, наделен ли представитель полномочиями заключать сделки или нет, действует он от имени представляемого или от своего имени. Юрист же, наоборот, рассматривает в качестве представителя только лицо, уполномоченное совершением юридических действий создавать права и обязанности для представляемого.
Юридически представительство можно определить как отношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает юридические действия от имени другого лица (представляемого), причем правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных представителю полномочий, возникают непосредственно для представляемого и, если речь идет о договоре, к представляемому прямо переходят права и обязанности, вытекающие из договора. Согласно п. 1 статьи 183 ГК Республики Беларусь, "сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого".
Представительство, именуемое коммерческим или торговым, не является тождественным гражданскому представительству, несмотря на происхождение от него.
Французский исследователь вопросов представительства M.Bouteloup справедливо отмечает: "Понятие коммерческого представительства, безусловно происходящее от классической концепции гражданского представительства, но в действительности заимствованное из разговорного языка, имеет свои особенности, которые делают его автономным понятием".
Можно выделить три фундаментальные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, представительства sensu stricto.
Во-первых, предметом гражданского представительства является одно или несколько юридических действий, совершаемых представителем. Торговый же представитель, согласно международной практике, осуществляет либо юридические и фактические действия, либо только фактические. Даже если оно и включает совершение фактических действий, представительство sensu stricto подразумевает осуществление только юридических действий, цель которых - создание, изменение или прекращение правоотношений. Согласно статье 3 Римского проекта Конвенции о едином законе о представительстве в сфере частного права в международных отношениях (в рамках УНИДРУА), "представитель - это лицо, которое совершает юридические действия в пользу и от имени другого; совершать действия означает: заключать договор, признавать заявление, способное повлечь возникновение правоотношения, принимать оплату или поставку товара, то есть принимать участие в юридическом правоотношении" <1>. Подобные действия совершает le representant de commerce contractant, уполномоченный на заключение договоров от имени представляемого. Своими действиями он изменяет юридическое положение последнего. Участие в делах другого часто имеет смешанный характер с точки зрения природы совершаемых действий: физические и интеллектуальные, юридические и неюридические, что полностью соответствует правовому статусу итальянского rappresentante di commercio. Однако две составляющие деятельности гражданского представителя и коммерческого представителя имеют противоположное значение. Юридическая деятельность гражданского представителя преобладает над находящейся с ней в связи деятельностью физической. Напротив, правомочие, по которому коммерческий представитель contractant может заключать сделки, которые он подготовил, не изменяет юридической природы его контракта, зависящего в основном от деятельности фактической (подыскивание контрактанта и переговоры).
------------------------------
<1> UNIDROIT. - Projet de convention portant loi uniforme sur la representation en matiere de droit prive dans les rapports
Коммерческий представитель negociateur (не уполномоченный на заключение сделок) также оказывает содействие в делах другому, посредничает. Он ведет переговоры исходя из интересов представляемого, но его роль ограничивается этой деятельностью. Причем, ведение переговоров предполагает деятельность чисто фактического характера. Как отмечает Catoni, "поручение вести переговоры нельзя назвать поручением в прямом смысле слова, поскольку переговоры - не есть юридическое действие. Следовало бы дать коммерческому поручению определение, которое было бы более широким, чем понятие гражданского поручения и не включало бы в себя обязательно полномочие представительства" <1>.
------------------------------
<1> Catoni J. La rupture du contrat d'agent commercial. - Paris, 1970. - P. 63.
Таким образом, можно утверждать, что деятельность, осуществляемая в интересах другого, не обязательно является представительственной. Говоря о представительстве в отношении поиска контрагента или проведения переговоров коммерческим представителем negociateur, разговорный язык ассимилировал представительство экономическое, т.е. широкое понятие, лишенное юридической силы, и представительство, взятое в техническом значении этого слова <1>. Представитель в коммерческом смысле не всегда является представителем с точки зрения правильной юридической терминологии <2>. Иными словами, экономическое представительство, к которому и относится деятельность торгового представителя negociateur, - в действительности, представительство "latu sensu, неправильное, несовершенное, незавершенное, посредническое или sui generis <3>". Эти эпитеты демонстрируют отсутствие действительного феномена представительства.
------------------------------
<1> Theux A. Le droit de la representation commercial. Tome 1. - Bruxelles, 1975. - Р. 205.
<2>Catoni J. La rupture du contrat d'agent commercial. - Paris, 1970. - P. 24.
<3> Theux A. Le droit de la representation commercial. Tome 1. - Bruxelles, 1975. - P. 205.
Однако все сказанное выше нельзя распространить на отечественное право. Анализ п. 1 статьи 185 ГК позволяет сделать вывод о том, что полномочия коммерческого представителя состоят в заключении договоров, что явствует из тавтологического определения коммерческого представителя: "коммерческий представитель - лицо, которое... представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности". Таким образом, в смысле белорусского, как и российского <1> права коммерческий представитель вправе совершать действия только юридического характера.
------------------------------
<1> См. ст. 182 и 184 ГК РФ.
Второе отличие коммерческого представительства состоит в том, что деятельность гражданского представителя является случайной и единичной. Она распространяется на одно или несколько изолированных дел. Коммерческое представительство - это профессия. Тот, кто занимается ею, вступает в долговременные отношения с комитентом или нанимателем. Эта деятельность состоит в повторении неопределенного количества операций одной природы. Нахождение клиентуры является обычной деятельностью коммерческого представителя. Поддерживая непрерывные отношения со своим комитентом, он ведет переговоры или заключает для него максимум сделок одной природы.
Данное отличие коммерческого представительства характерно и для белорусского права: коммерческий представитель должен представительствовать постоянно и самостоятельно, следовательно, осуществлять эту деятельность как самостоятельный промысел, не находясь в трудовых правоотношениях с представляемым; такая деятельность является одной из форм предпринимательства.
Профессиональный характер коммерческого представительства объясняет третье отличие его от представительства sensu stricto - возмездность: вознаграждение составляет одно из существенных условий договора. Договор поручения в гражданском праве теоретически предполагается безвозмездным <1>. Договор коммерческого представительства, как осуществляемый в сфере предпринимательских отношений, всегда является возмездным, что ведет к предъявлению к уполномоченному повышенных требований. Такой вывод явствует из анализа статьи 185 ГК, поскольку коммерческое представительство - форма предпринимательской деятельности. Причем, в соответствии с пунктом 2 данной статьи, если представитель осуществляет с согласия сторон одновременное коммерческое представительство этих сторон в сделке, то он "вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними".
------------------------------
<1> Исключение составляет Гражданский кодекс Италии, в ст. 1709 которого поручение презюмируется возмездным.
Таким образом, вскрыв основные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, можно утверждать, что оно представляет собой особый феномен в торговом праве, поскольку включает в себя два вида отношений - посредничество и представительство в узко юридическом значении.
Коммерческое представительство может осуществляться в двух формах: служащими торгового предприятия (representants salaries) и специальными агентами, которые посредничают (проводят переговоры, подыскивают клиентуру) и заключают сделки, как правило, от имени представляемого и на длительной основе.
В первом случае отношения между сторонами строятся на основе трудового договора. В обязанности таких представителей входит подыскивание клиентуры, размещение заказов, проведение переговоров и, в случае необходимости, заключение договоров для нанимателя на определенном рынке. функции представителя-служащего практически аналогичны функциям коммерческого агента, но он находится с представляемым предприятием в отношениях подчиненности, служебной зависимости: служащий должен руководствоваться его указаниями в отношении распорядка рабочего дня и обязан регулярно отчитываться перед ним. За выполнение своих обязанностей представитель-служащий получает заработную плату.
Такая форма используется в международной коммерции не часто <1>. Обязанности и требования, вытекающие из применения к представителям-служащим социального законодательства государства, где они работают, достаточно строги. Необходимо учитывать такие факторы, как взносы на социальное страхование, минимальная заработная плата, гарантии в случае утраты правоспособности, отпуска, длительность рабочего времени, особенности прекращения договора (предварительное уведомление, выходное пособие, правовое обоснование увольнения). Кроме того, расходы на содержание представителя-служащего чаще всего превышают затраты, необходимые при использовании услуг независимого коммерческого агента. И все эти отрицательные стороны не компенсируются, как в случае представительства на внутреннем рынке, возможностью непосредственного и глубокого контроля над деятельностью служащего по причине удаленности последнего от нанимателя.
------------------------------
<1> Crahay P. Les contrats internationaux d'agence commercial et de concession de vente. - 1991. - Р. 6.
Все рассматриваемые в рамках данной работы международно-правовые документы, а также иностранное законодательство исключают отношения в рамках трудовых договоров из сферы применения. В связи с этим данное исследование посвящено изучению второй формы коммерческого представительства, т.е. коммерческого представительства, осуществляемого специальными агентами.
Здесь весьма уместно обратиться к вопросу о соотношении понятий "коммерческое (торговое) представительство" и "агентское соглашение". В литературе обычно эти понятия употребляются как синонимичные <1> но, на наш взгляд, данное утверждение допустимо только с определенной степенью условности и требует специальных пояснений. Различные правовые системы дают неодинаковые ответы на вопрос о соотношении этих понятий. Во-первых, некоторые законодательства, в частности белорусское, не знают такого договора, как агентское соглашение, не содержат понятий "агент", "агентский договор", "агентское соглашение". Однако на практике такие договоры заключаются. Во-вторых, понятия "коммерческий представитель" в континентальном праве и "агент" в англо-американском имеют значительные отличия. Агентство в широком смысле охватывает все виды представительства (и прямое, и косвенное) и посредничество. Агентом здесь будет называться любое лицо, действующее за другое лицо и под его контролем, т.е. агент в США - это и комиссионер, и торговый представитель, и коммивояжер, и экспедитор, и брокер, и капитан судна, и адвокат. В континентальном праве, в том числе и в Республике Беларусь, торговый представитель действует на основании только прямого представительства. Кроме того, повторимся, в странах континентальной системы коммерческое представительство может осуществляться в форме трудовой деятельности служащих торгового предприятия (французские "VRP"), что не рассматривается как "agenc" в common law. Существуют разночтения между этими понятиями и в рамках одной национально-правовой системы. Например, в Италии агент (адженция) только ведет переговоры, а торговый представитель (репрезентанца) - заключает сделки от имени предпринимателя. Российский коммерческий представитель "представительствует", т.е. заключает договоры от имени представляемого, но российский агент ведет переговоры и заключает сделки как от своего имени, так и от имени принципала. Международный аспект работы допускает знак равенства для этих правовых институтов, но это не всегда применимо для национальных правовых систем.
------------------------------
<1> См., напр.: Рябиков С.Ю. Агентские соглашения во внешнеэкономических связях. - М., 1992. - с. 3
Поскольку данная работа имеет целью анализ договора коммерческого представительства в международных отношениях, представляется целесообразным рассмотрение отечественного правового регулирования договора комиссии, не являющегося договором коммерческого представительства с точки зрения белорусского права, но представляющего собой агентскую деятельность с точки зрения common law. К такому решению склоняют и нормы отдельных международно-правовых документов, речь о которых пойдет ниже. В частности, Конвенция 1983 г. о представительстве в международной купле-продаже товаров "применяется, когда представитель действует от своего имени или от имени представляемого" (п. 4 ст. 1). Аналогичное положение содержится в Гаагской конвенции 1978 г. о праве, применимом к агентским соглашениям. Кроме того, следует отметить, что ряд советских ученых <1> отстаивали точку зрения о том, что договор комиссии порождает косвенное представительство, так как комиссионер совершает сделки для другого лица <2>. Не вдаваясь в полемику, отметим только, что договор комиссии в рамках данной темы рассматривается с определенной степенью условности, но включение его обусловлено международным аспектом работы.
------------------------------
<1> См., напр.: Иоффе О. С. Обязательственное право. - М., 1975. - С. 522.
<2> Противоположную точку зрения - см.: Гражданское право / Под ред. Сергеева А.П. и Толстого Ю.К. Часть 2. - М.: Проспект, 1998. - С. 56.
1.3. Правовая природа договора коммерческого
представительства (агентского соглашения).
Понятие международного агентского соглашения
Определение правовой природы договора коммерческого представительства диктуется как теоретической, так и практической необходимостью, поскольку "от природы правовых связей, существующих между сторонами, зависит их юридический режим и обязательства, вытекающие для каждой из них из соглашения" <1>. Однако договоры коммерческого представительства трудно привести к единому знаменателю, во-первых, по причине их "многоликости" в рамках правовой системы одного государства и, во-вторых, в связи с различным толкованием сущности этого договора в теории и практике различных государств. Известный исследователь в области представительства A.Tomasi так объясняет наличие расхождений в определении правовой природы договоров коммерческого представительства: "В большинстве случаев это зависит от того, что во внутреннем праве государств правовая природа представительства связана с общей правовой системой, является ее частью. Каждая правовая система имеет свою собственную концепцию договоров, заключаемых с посредниками. Существующие в разных странах институты выполняют одну и ту же экономическую функцию, но имеют неодинаковую правовую природу" <2>. Например, французская доктрина и законодательство квалифицируют агентский договор как договор поручения <3> бельгийская же доктрина долгое время рассматривала агентский договор как договор подряда <4>. Во французском праве право одностороннего расторжения договора принадлежит обеим сторонам в договоре поручения <5> и только подрядчику в договоре подряда <6>. Срок действия договора и его прекращение регулируются различными принципами. Права и обязанности сторон далеко не идентичны и т.д.
------------------------------
<1> Closset Ch. et Silence L. A proros de sertains intermediaires commerciaux: Les intermediaires а la vente et les agents d'affaire // Journal des tribunaux. - 1967. - P. 565.
<2> A. Tomasi. Les conflits de lois en matiere de representation conventionnelle et l'opportunite d'une convention international // Revue critique de droit international prive. - 1958. - P. 657.
<3> Ст. 1 Закона N 91-593 от 25 июня 1991 года // Code de commerce. - Paris.: Dalloz, 1992. - 93.
<4> Theux A. Le droit de la representation commercial. T. I - Bruxelles, 1975. - P. 237.
<5> Ст. 2003 и 2007 Гражданского кодекса Франции.
<6> Ст. 1794 Гражданского кодекса Франции.
Кроме того, необходимость определения правовой природы договоров данного типа остро встает в связи с отсутствием в законодательстве некоторых государств (например, США) специальных норм, регулирующих деятельность коммерческих представителей. В этих случаях и при наличии пробелов в специальном законодательстве, посвященном этой проблеме, договор торгового представительства регулируется общими положениями о договорах данной группы, поэтому очень важно знать, какие нормы будут решать неурегулированные вопросы.
В западной и российской доктрине дискуссионным является вопрос об отнесении агентского соглашения к договорам на оказание услуг либо договорам на выполнение работ. Основным моментом в данной дискуссии является критерий разграничения услуги и работы. В немецкой доктрине во главу угла ставится предмет обязательства. "Если это работа или услуга как таковые - тогда налицо договор услуг, если результат, подлежащий достижению в результате работы или услуги, - тогда договор подряда", - цитирует А.Егоров немецких исследователей <1>. Однако данный критерий не определяется как абсолютный: "часто вызывает сомнения, какие последствия, в конкретной ситуации имели своей целью стороны договора или какие последствия являются "подходящими" в конкретном случае с учетом встречных интересов сторон и рода обещанного исполнения". В советской и современной российской литературе критерий отнесения договора к определенному договорному типу предложено видеть в характере получаемого результата, что основывается на взглядах римских юристов. "Договоры услуг не обязательно должны получить воплощение в материализованном, а тем более овеществленном результате <3>. Из этого постулата делается вывод о том, что в агентском соглашении как договоре об оказании услуг "контрагенты не вправе устанавливать договорные условия, противоречащие присутствующему в обязательстве системному фактору (достижение определенного результата - прим. автора). Нормы и принципы правового регулирования, обусловленные определенным системным признаком, не должны применяться к договору, не обладающему этим признаком" <4>. И поскольку агентское соглашение не является договором на достижение определенного результата (в смысле классификации договоров в ст. 5.4 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА <5>) некоторыми авторами делается довольно радикальный вывод: "агент не обещает достижение какого-либо определенного результата своему принципалу, суть его обязанности всегда сводится к приложению максимальных усилий для достижения определенного результата" <6>.
------------------------------
<1> Егоров А.В. Агентский договор: опыт сравнительного анализа // Ежегодник сравнительного правоведения. - 2002. - N 1. - С. 126.
<2> Там же.
<3> Иоффе О.С. Обязательственное право. - М., 1975. - С. 488; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. - М., 1997. - С. 322.
<4> Романец Ю.В. Договор возмездного оказания услуг // Закон. - 1999. - N 10. - С. 121.
<5> Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА. - М., 1996.
<6> Егоров А.В. Агентский договор: опыт сравнительного анализа // Ежегодник сравнительного правоведения. - N 1. - С. 130 - 131.
Белорусское законодательство, несмотря на включение в новый Гражданский кодекс статьи о коммерческом представительстве, не регулирует специально агентские соглашения, а регулирование договоров поручения и комиссии в общем и целом осталось прежним. Поэтому применительно к положениям отечественного права для определения действительной природы соглашения, именуемого в практике агентским, следует исходить из его конкретного содержания.
В белорусской практике коммерческий агент (как он понимается в международных торговых отношениях) может выступать в трех ролях:
Дата добавления: 2015-08-29; просмотров: 55 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |