нодательства в его исторической эволюции и преемственности,
поскольку право в основных принципах и институтах лучше всего
обозревается в общей картине истории права разных народов и госу-
дарств данного исторического региона (Европа, Азия, Ближний Вос-
ток) или группы регионов.
Человек, будучи по своей природе существом политическим
(«мой адрес не дом и не улица, мой адрес — Советский Союз», как
небезосновательно утверждалось в популярной песне не столь уж да-
лекого от нас периода наибольшей политизации российской общест-
венной жизни) и правовым (добра и справедливости ради живу-
щим), вместе с тем является существом историческим, т. с. пребы-
вающим хронологически также в роли семьянина, профессионала
Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства 3
или заинтересованного и активного политически гражданина в кон-
кретный период истории своей страны, общества и социальной
группы. Подобно другим своим соотечественникам, он может впа-
дать в иллюзии относительно состояния общественного и политиче-
ского устройства своей страны и может заблуждаться относительно
своеобразия переживаемого исторического момента или направлен-
ности исторического процесса.
«Существует две истории, — писал классик французской реали-
стической прозы О. Бальзак, — история официальная, которую пре-
подают в школе, и история скрытая, в которой скрыты истинные
причины событий».
История права и государства предстает сегодня как самый вме-
стительный исторический раздел современного правоведения — рос-
сийского, иностранного и всеобщего правоведения и государство ве-
дения. Она частично включает анализ особенностей складывающих-
ся или обновляющихся политических режимов властвования, их
эволюции и основных перемен.
Всеобщая история права
и государства как паука и предмет преподавапия
Вся история права может быть представлена двумя основными
различающимися периодами (между ними, однако, существует пре-
емственная связь) — правом в догосударственном общественном со-
стоянии и правом в государственно сплоченном обществе. В догосу-
дарственном состоянии это первобытное право, зарождающееся в
родообщинном сообществе людей, живущих родами и семьями, а
также племенами и союзами племен. Первобытное право как сово-
купность правил разрешения личных и групповых конфликтов на
основе обычаев и связанных с ними ритуалов (например, в родст-
венных, поземельных или договорных отношениях) можно считать
догосударственным правом. Возникновение государства сопровож-
дается усилением роли законов как велений государственной вла-
сти, и это состояние можно назвать периодом существования права
в государственно организованном и государственно сплоченном об-
ществе.
История права может быть также представлена как история права
отдельной страны (например, история права России) и нескольких
или всех стран мира. Тогда мы будем иметь дело с историей права и
государства отдельного региона (Западная Европа, Арабский Восток,
Латинская Америка) или же с всемирной историей права. Всемирная
история предполагает изучение истории права каждого народа и ка-
ждой страны, что представляет собой задачу весьма трудную и вряд
ли реализуемую в рамках годичного учебного цикла.
4 Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства
Долгое время дисциплина существовала под названием «всеоб-
щая история права» (с первой половины XIX в.) и «история права»
(Капустин М. Н. История права. Ярославль, 1872 г.). В советский пе-
риод появилось название «история государства и права зарубежных
стран», а также сохранялось название «всеобщая история государст-
ва и права». Название «история государства и права зарубежных
стран» при буквальном его восприятии доставит столь же много хло-
пот в процессе учебного истолкования и изучения, как и «всемирная
история права», поскольку российское зарубежье не является ста-
бильным и меняется значительным образом на протяжении не толь-
ко столетия, но даже нескольких десятков лет.
В современных условиях назрела потребность в освещении ис-
тории права стран ближнего зарубежья — от Финляндии до Турции
и Китая. История права России является такой же составной ча-
стью всеобщей истории права, как и история права стран ближнего
и дальнего зарубежья. С учетом сказанного можно считать «исто-
рию права и государства зарубежных стран» в какой-то мере оправ-
данным, но не вполне точным названием для одного из разделов
всеобщей истории права. Еще одним назревшим уточнением следу-
ет считать то обстоятельство, что право является более древним ин-
ститутом, нежели государство, и потому общее название дисципли-
ны должно получить такой вид — всеобщая история права и госу-
дарства.
Всеобщая (универсальная, многоединая) история права и государст-
ва изучает в избранных образцах возникновение правовых обычаев и
законов у разных народов, особенности их фактического применения во
взаимодействии с моралью, религией, властной деятельностью государ-
ственных учреждений, а также их последующие перемены, обозревае-
мые на всем протяжении социальной истории от древности и средних
веков вплоть до современности (новой и новейшей истории).
Право предстает в виде правовых норм, принципов (начал) и ин-
ститутов (вариантов правового общения, представляющих собой ус-
тойчивые виды социальных отношений, такие как личные, имущест-
венные, семейные, частные и публичные отношения). Действие та-
ких норм и начал изучается в их взаимозависимости с общественной
дифференциацией населения на социальные группы (профессии, ре-
месла) и с властной деятельностью государственных учреждений, ко-
торые гарантируют принудительное исполнение отдельных требова-
ний закона и обычаев.
Источником сведений о праве становятся правовые обычаи, зако-
ны. Судебные прецеденты, авторитетные мнения ученых знатоков
права, иногда — священные тексты, другие источники признанной
всеобщей мудрости (народные предания, пословицы, афоризмы бе-
зымянных мудрецов).
Организация государства производится таким образом, чтобы
обеспечивать, по необходимости, деловое обсуждение вопросов за-
Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства 5
конодательной, правительственной и судебной деятельности, наце-
ленной в свою очередь на поддержание порядка и законности, на
обеспечение блага всех и каждого или благо отдельных привилегиро-
ванных групп.
В совместном изучении истории права и государства главное
внимание сосредоточено на регулировании отношений властвующих
и подвластных, а также отношений представителей различных госу-
дарственных учреждений между собой. Другим важным направлени-
ем исторического анализа следует считать анализ и обобщение из-
менчивой роли законодательных, административных и правосудных
учреждений в обеспечении мирной и безопасной жизни сограждан,
в налаживании порядка и законности, мирного разрешения возни-
кающих конфликтов во имя достижения общего блага, пользы част-
ных лиц или отдельных социальных групп.
История права — это хранительница и проводник правовой куль-
туры. Она более всего содействует пониманию истоков правового
миросозерцания и опыта, она же является связующим звеном между
другими историческими и теоретическими дисциплинами, изучаю-
щими общество, государство, нравы и тенденции социальных пере-
мен (теория права, уголовное и гражданское право и судебное разби-
рательство, а также право конституционное, административное
и др.).
История права вместе с тем тесно взаимосвязана с историей
культуры и цивилизации. Право и государство являются постоян-
ным компонентом, а в некоторых обществах (в восточной теократии
или христианизированной Европе) — своеобразным ядром цивили-
зационной культуры. Однако их соотношение в каждой отдельно ис-
торической цивилизации не всегда остается полностью прояснен-
ным.
Культура и цивилизация — это то, что поддерживает воспроиз-
водство и распределение материальных и духовных благ в обществе
при помощи власти, традиции (привычки) или реформаторских уси-
лий правящего класса. Культуру образуют ценностные убеждения и
ориентации (мир, согласие, справедливость, равнозаконие), а циви-
лизацию — то, что дает средства существования или потребления
(пища, одежда, жилище, способы передвижения, производящая тех-
ника и др.).
Для культурного роста и развития весьма важным благоприятным
условием является не только экономическое благосостояние общест-
ва и взаимовыгодный торговый обмен, но и наличие средоточий об-
мена идеями и мыслями (раньше ими были по преимуществу храмы,
затем города, а также центры просвещения и распространения куль-
туры). Для здорового политического и социального организма весь-
ма существенно также индивидуальное или коллективное пользова-
ние правом на свободное и творческое высказывание и распростра-
нение новых идей и культурных новшеств. Так было во времена
6 Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства
Сократа и Иисуса, так продолжалось во времена Махатмы Ганди и
Андрея Сахарова.
Цивилизация, по одному из разъяснений А. Тойнби, есть некото-
рая «умопостигаемая область изучения, сравнений, сопоставлений
и т. д.», такая, например, как «некое общее основание, объединяю-
щее соответствующие области человеческого существования, как по-
ведение некоторого числа различных людей» (Tovnbee A. Study of
History. L, 1977. P. 46).
С момента появления государства история права предстает исто-
рией национального законодательства в его взаимосвязи и взаимоза-
висимости с управляющей и регулирующей деятельностью государ-
ства — его административными и судебными учреждениями, а также
с организацией и деятельностью армии, полиции, тюремных учреж-
дений и т. д. Изучение истории права содействует более четкому уяс-
нению наиболее типичных и, следовательно, наиболее общих для мно-
гих народов обстоятельств и факторов возникновения и эволюции пра-
вовых и политических идей и институтов, позволяющих им жить
мирно и плодотворно, избегая произвола и обеспечивая закон и по-
рядок путем добровольного и устойчивого подчинения своим зако-
нам и обычаям. Всеобщая история права сохраняет и поддерживает
этот понятный интерес организованных в государство индивидов и
социальных групп к самобытным, особенным чертам своей полити-
ческой и правовой культуры и одновременно к сходным (всеобщим)
чертам культуры, которые делают возможным взаимопонимание и
взаимоотношения между разными народами и странами на почве
торгового и культурного обмена и иных форм сотрудничества.
Еще одно важное направление исторического анализа права и го-
сударства сосредоточено сегодня на изучении законченных циклов их
возникновения, расцвета и последующего упадка в хронологических и
культурологических рамках отдельных цивилизации, например египет-
ской, вавилонской и др. В анализе и обобщении истории права в
пределах длительных исторических периодов, исторических эпох
или отдельных исторических цивилизаций и регионов мира опреде-
ленный интерес представляют обобщения относительно особенно-
стей заимствований и подражаний, выявление элементов преемст-
венности и новизны в становлении и последующей эволюции от-
дельных национальных правовых систем, конкретных отраслевых
юридических институтов, процедурных принципов и норм. При та-
ком подходе правовая культура воспринимается как часть, неотъем-
лемый компонент цивилизации, цивилизациошюй культуры. В этом
смысле правовая культура разделяет историческую судьбу культуры
цивилизационной: поскольку сохраняет свои главные элементы ци-
вилизационная культура (язык, письменность, этические нормы
и т. д.), постольку сохраняет свое значение и правовая культура. Од-
нако последняя может испытывать сильное влияние заимствований
(рецепции права) или подражаний. В современных условиях так скла-
Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства 7
дывается культурный контекст во многих странах Азии и Африки,
испытывающих различную степень влияния западной цивилизации
и глобальных социально-культурных перемен. Некоторые страны и
народы этих регионов, прежде всего Китай и Индия, сохранили
многие элементы своих древних цивилизационных культур. По
обобщению К. Ясперса, «Индия и Китай всегда продолжали в своей
жизни свое прошлое».
Общественные союзы возникли еще в глубокой древности — ро-
довые, племенные, а с появлением земледелия — территориальные
(община, государство). Все эти союзы на протяжении тысячелетий
наделялись совокупностью общих признаков: определенными инте-
ресами, наличием объединяющего общественного начала (ему под-
чинены личные интересы), неких норм, указывающих приемы и
средства поддержания внутреннего порядка в рамках общественного
союза, и, наконец, наличием власти, которая применяет эти нормы
и средства. И хотя государство представляет собой общественное яв-
ление, оно в то же время включает три необходимейших элемента —
власть, территорию и население. Поскольку политика государства в
той или иной степени руководствуется общественным мнением
страны, последнее становится также представителем или выразите-
лем единства и индивидуальности народа, населяющего данную тер-
риторию.
Древнегреческий философ Платон, обобщавший практику совре-
менных ему городов-государств, подметил несколько важных объе-
динительных задач государственной власти: «Законодателю следует
позаботиться о браках, о рождении и воспитании детей... надзирая за
всеми их скорбями, наслаждениями, страстями и стремлениями... о
всех состояниях, которые бывают с людьми во время болезней, вой-
ны, бедности... стоять на страже достояния граждан и их расходов»
(Законы, 631Е-632В).
Государственная власть простирается в пределах территории дан-
ного государства, а также в отношении некоторых лиц, пользующих-
ся в иностранном государстве правом экстерриториальности (по-
сольства, военные отряды и др.). Вместе с тем государственная
власть в отличие от власти семейной или общинной, а также церков-
ной чаще всего опирается на принуждение, включающее силу, волю
и принуждение. Государственная власть в отличие от простых вла-
стей в семье или общине действует постоянно даже в случае смены
лиц, ее осуществляющих. Кроме того, государственная власть явля-
ется неотчуждаемой — ее нельзя, к примеру, продать или заложить.
Известная безответственность государственной власти фиксируется
в понятии суверенитета власти (монархический, народный, нацио-
нальный и др.).
«Новое государство нужно всячески скрепить, не упуская, по воз-
можности, ни великого, ни малого из того, что называется закона-
ми, обычаями или обыкновениями» (Платон. Законы, 793С).
8 Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства
История права относится к разряду фундаментальных общеобра-
зовательных дисциплин в юридическом обучении и просвещении,
она содействует правильному юридическому мышлению и выработке
профессионального кругозора.
Источники права и источники
исторических сведений о праве
Право, закон и правовой обычай (обычное право). Право историче-
ски предстает в нескольких разновидностях своей внешней фикса-
ции (источники права) или областей регулирования (отрасли права).
Источник права в данном случае следует понимать и как способ воз-
никновения (формообразования) права (из обычая, из установлений
верховного правителя), и как совокупность требований правового ха-
рактера, обнаруживаемых в текстах законов или в правилах и проце-
дурах, отвечающих требованиям давней общепризнанной традиции.
Право в его реальном, практическом проявлении предстает преж-
де всего как определенное требование или правило полезного и спра-
ведливого разрешения конфликта двух или большего числа заинтере-
сованных в его разрешении сторон. Право включает в качестве тре-
бований или правил определенную меру свободы в мирном или
состязательном, конфликтном поведении сторон — поведении доб-
ровольном, доверительном или основанном на взаимном согласии.
Оно включает также взаимное осознание пользы (общей или част-
ной) и справедливости в процессе удовлетворения правовых ожида-
ний участников правового общения.
Закон в отличие от права есть письменно фиксируемое формальное
предписание (правило, приказ) верховной власти в государстве, кото-
рое применимо лишь в пределах этого государства и подвластных
ему территорий. Все лица (подданные, граждане) государства, под-
падающие под формальные и абстрактные требования закона, стано-
вятся связанными его требованиями. Государственный аппарат вла-
сти и управления располагает возможностями для принудительного
исполнения требований закона, если одного убеждения становится
недостаточно.
Однако сам закон может быть справедливым или несправедли-
вым, что тем не менее не является формальным препятствием для
его исполнения. Его исправление или отмена традиционно является
делом самого законодателя (монарха, парламента) или, в иных и бо-
лее редких случаях, полномочием высшей (конституционной) судеб-
но-надзорной инстанции.
Обычное право (правовые обычаи) — это основанные на частом
употреблении широко известные правила правового назначения, регули-
рующие в догосударственном (родоплеменном) обществе такие типич-
ные отношения, как бракосочетание, обязанности мужчины и жен-
Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства 9
щины, стариков и детей, главы рода и жрецов, права и обязанности
родственников по линии мужа и жены, а также кары за обиды и
причиненный вред. На ранних стадиях первобытное (родоплемен-
ное) право предстает большесемейным правом, основанным на ре-
альном или предполагаемом родстве и семейных преданиях относи-
тельно способов разрешения тех или иных конфликтов между родст-
венниками.
Первобытное право характеризуется следующими особенностями
существования и употребления: оно казуистично (опирается на бы-
лые сходные случаи конфликтов и способов их урегулирования), оно
требует соблюдения ритуалов, иногда с использованием элементов
игры с определенными социальными ролями. Судебное разбиратель-
ство носит обвинительно-состязательный характер, когда участвую-
щие стороны равны перед требованиями справедливого и мудрого
обычая, существующего с незапамятных времен. Судебное рассмот-
рение конфликта проходит с участием судей-посредников, которые
также имеют определенные обязанности по исполнению обычая
восстановления справедливости, во имя примирения сторон и обще-
го блага конкретного семейства, рода или племени.
Таким образом, история права содержит сведения не только о
возникновении и эволюции индивидуального и группового (сослов-
ного) права, кодифицированного законодательства, так или иначе
взаимодействующего с правовыми обычаями, но и о взаимодействии
такого сводного состава правовых норм и институтов с другими со-
циальными институтами и областями жизнедеятельности — эконо-
микой, политикой, идеологией, техникой, искусством, письменным
и устным речевым общением.
Источники права — это способы возникновения и фиксации правил
и требований правового назначения. Самыми распространенными и
типичными среди них были и остаются правовые обычаи и законы,
принятые и поддерживаемые государственной властью. Гораздо реже
и не у всех народов правовые требования и принципы входят в свя-
щенные религиозные тексты, такие как Веды, Библия и Коран. Ча-
ще всего, особенно на первых стадиях общественного коллективиз-
ма, мифы и предания включали эти требования. Позднее таковым
вместилищем сделались ученые комментарии к священным текстам
и преданиям, а также соответствующие разъяснения и комментарии
к сборникам законов. Русский ученый Л. И. Петражицкий в своем
капитальном труде под названием «Теория права и государства в их
связи с нравственностью» (2-е изд., 1910) насчитал 15 разновидно-
стей источников права, включив в их число пословицы и поговорки
на темы законов и правосудия.
Кроме того, знание о праве можно получить из юридических до-
кументов, сообщающих о правовой, главным образом судебной,
практике (решение дел, размеры взысканий, мера наказания и др.).
Из всей многовековой истории Древнего Египта не сохранилось
10 Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства
полностью ни одного сборника законов, однако имеются разрознен-
ные и многочисленные свидетельства о судебной и административ-
ной практике в отдельные исторические периоды правления некото-
рых из тридцати с лишним династий, правивших страной на протя-
жении почти трех тысячелетий.
В средние века наряду со сборниками обычного (народного) пра-
ва, которое передавалось от поколения к поколению в устной фор-
ме, появляются письменные документы королевского или поместно-
го назначения (дарственные надписи с пожалованиями имений или
должностей, судебные частные имущественно-правовые акты или же
общие установления — королевские ордонансы, хартии, ассизы, ука-
зы, статуты).
В этих установлениях содержались нормы, принципы и требова-
ния, регулировавшие отдельные стороны государственной и частной
жизни: налоги, содержание войска, вопросы престолонаследия, обя-
занности уважать и обеспечивать права и вольности отдельных об-
щин или сословий — знатных и простолюдинов, рыцарей и горожан,
купцов и ремесленников, лиц духовного звания (епископы, капиту-
лы, монахи).
В современную историческую эпоху особое значение приобрета-
ют акты, в которых фиксируются важные принципы общественного
и государственного строя, обладающие характерными признаками
конституций, т. е. основных общеустроительных законов, и потому
часто не изменяемые или изменяемые только при определенных и,
как правило, перечисляемых условиях. Таковыми по замыслу были и
некоторые средневековые акты — Великая хартия вольностей Анг-
лии 1215 г., Семь партид в Испании и др. В Новое время документа-
ми такого рода стали Конституция США 1789 г., Конституция Коро-
левства Франции 1791 г. или несколько ранее Билль о правах 1689 г.
в Англии.
В Новое время все основные отрасли права, такие как уголовное
(карательное), гражданское, а также судебное право, подверглись ко-
дификациям — собиранию в отдельные книги, более удобные в обра-
щении, чем разрозненные законы. Это значительно облегчило не
только пользование ими, но и научное их изучение и комментирова-
ние.
Историк, в отличие от практикующего юриста, работает с гораздо
большим кругом исторических источников сведений о праве, чем
традиционные для практика обычай, закон и комментарии к ним.
Поскольку право, бесспорно, входит в область культуры народа и
нации (государства), постольку оно оказывается практически взаи-
мосвязанным со всеми составными элементами культуры и, что важ-
но для историка, с множеством свидетельств о культуре прошлых
эпох. Поэтому в аналитическом обзоре историка почетное место за-
нимают не только сборники законов и судебных прецедентов, но и
Тема 1. Введение п изучение всеобщей истории права и государства 11
исторические хроники, мифы и легенды, литературные произведе-
ния, данные языкознания или особенности календаря обрядов.
В оценке исторических сведений юридического характера, сооб-
щаемых различными источниками, историка права интересуют пре-
жде всего два обстоятельства — восприятие этих фактов и событий
глазами участников и очевидцев, например восприятие процедуры
передачи земельного надела на правах рыцарского держания, и вос-
приятие этого же события и факта в пределах более широкого исто-
рического процесса, который уже не подвластен ни взгляду, ни во-
ображению участников этого события. Например, это событие и
факт может обсуждаться в рамках общей темы об эволюции позе-
мельной собственности в античном и средневековом европейском
обществе на протяжении определенного исторического времени уже
с современной точки зрения, с учетом современных данных истори-
ческого и сравнительного изучения этих перемен в какой-либо кон-
кретной стране — Англии, Франции, Испании, Италии или Греции.
При этом важно соблюсти историческую дистанцию и извест-
ную объективность — не приписывать давним участникам правового
события и общения современных мыслей и переживаний, не оши-
биться в его оценке в силу посторонних влияний и не перепутать век
и час происходившего, т. е. Реформацию с Ренессансом, держание с
собственностью, собственность с владением, революцию с рефор-
мой, реформу с обещанием реформы и т. д.
В истории государственного устройства существенное значение
имеют свидетельства эволюции или радикальной смены формы
правления (изменение способов организации и распределения пра-
вительственной власти в центре и на местах, связь чиновного соста-
ва властных учреждений с социальной структурой правящей элиты и
остальной части населения и т. п.). Подобные сведения можно най-
ти, во-первых, в официальных документах — программных заявле-
ниях политических партий и движений, в документах учредительных
собраний или текстах новых конституционных законов и т. д.; во-
вторых, в воспоминаниях участников событий. Особым измерением
политического режима может стать документация о роли партий и
заинтересованных групп в выработке отдельных законов и законода-
тельной политики в области обороны, охраны правопорядка, сво-
бодной конкуренции, социального страхования, образования, науки
и проч.
Методы изучения права в его истории
Право как сложный комплекс правил, принципов и устойчивых
межличностных отношений, а также взаимоотношений лиц и учреж-
дений изучается многими путями (методами), но самыми употреби-
тельными являются приемы практического и познавательного назна-
12 Тема I. Введение в изучение всеобщей истории права и государства
чения. То же самое можно сказать и об области изучения истории
институтов государственной власти, ее устройства, функционирова-
ния и перемен. Здесь наиболее употребительными являются позна-
вательные методы социально-структурного и структурно-функцио-
нального анализа, т. е. анализа в статике или переменах, динамике.
В прошлом веке методы научного исследования права, например
в англосаксонском правоведении, представлялись в двух основных
разновидностях: в методе дедуктивного и методе индуктивного ана-
лиза. Метод дедуктивного анализа основывался на базе абстракций
(отвлеченных понятий), почерпнутых из современного состояния
идей и правил. Метод индуктивного обобщения базировался на осно-
ве исторических и этнографических наблюдений. В области индук-
тивной юриспруденции право представало одним из проявлений со-
циальной истории, а история бралась в широком смысле всего зна-
ния о социальной эволюции человечества. Поскольку каждой науке
присуще стремление к обнаружению тенденций и даже законов (за-
кономерностей), которые в правоведении имеют вид общих принци-
пов, управляющих определенными событиями, исторический метод
юриспруденции является по необходимости сопоставляющим и срав-
нивающим. Так трактовал особенности английской юриспруденции
конца XIX в. и ее методологии в работах основателя сравнительного
Дата добавления: 2015-11-04; просмотров: 19 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |