Участие адвоката в рассмотрении гражданских дел в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций

Как писал А.М. Пальховский про роль адвоката в деле построения и ведения процесса: «адвокат играет роль архитектора». Это высказывание правильное, ведь именно адвокату принадлежит план, определение юридической устойчивости употребляемого материала, адвокат определяет условия юридического равновесия и в его обязанности также находится управление ходом процессуальных действий, ему принадлежит и последний coup de maitre - речь во время и в заключение прений.

«Всякий гражданский процесс, - писал А.М. Пальховский, - необходимо требует: 1) ясного и совершенно правильного представления о существовании и нарушении права; 2) доказательств и нарушения этого права; 3) представления этих доказательств суду; 4) защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом. Это четыре неразрывных периода, которые проходит гражданский процесс»[20].

Безусловным фактом является то, что судебное разбирательство - это центральная стадия гражданского судопроизводства. Оно характеризуется устной формой, непосредственностью исследования доказательств и непрерывностью процесса (исключение, время на отдых (ст. 157 ГПК РФ)). Также в основе судебного разбирательства лежат принципы состязательности и равноправия.

После того, как был объявлен состав суда, адвокат-представитель вправе заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания и др. лицам, указанным в ст. 16-18 ГПК РФ.

Лица, которые участвуют в деле, могут заявлять ходатайства, которые обязательно должны иметь связь с разбирательством дела. К таким ходатайствам относятся ходатайства:

- об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, которые не относятся к делу;

- об оглашении (обозрении) отдельных доказательств;

- о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио-или видеозаписей.

Требования к ходатайствам предъявляются следующие: разумность, мотивированность, соответствие требованиям доверителя по делу. Ходатайства разрешаются судом после заслушивания мнений иных лиц, участвующих в деле.

После того, как дело было доложено, истец, третье лицо на его стороне, ответчик и лицо, участвующего в деле на его стороне дают объяснения. В зависимости от формы представительства адвокат-представитель дает объяснения сам или вместе со своим доверителем. При этом законодательство в ст. 174 ГПК РФ дает право лицам, участвующим в деле задавать друг другу вопросы, такое же право закон предоставляет и суду[21].

Затем суд определяет последовательность исследования доказательств. На основании доказательств суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, которые обосновывают требования и возражения сторон и иные обстоятельства, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам относятся:

- объяснения сторон и третьих лиц;

- показания свидетелей;

- письменные и вещественные доказательства;

- аудио- и видеозаписи;

- заключения экспертов (ст. 55 ГПК РФ).

Доказательства обязательно должны обладать такими свойствами, как относимость и допустимость (ст. 59, 60 ГПК РФ).

Адвокат-представитель может не предъявлять доказательства, если они обладают свойствами, указанными в статье 61 ГПК РФ: 1) общеизвестностью, признанной судом; 2) преюдициальностью (не только по гражданскому делу, но и по уголовным и арбитражным делам).

Адвокат-представитель обязан следить за тем, что говорят свидетели в своих показаниях, имеет право задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов, а также может участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств.

Если к делу привлекаются эксперты и специалисты, адвокат-представитель вправе участвовать в их допросе.

Оценивая доказательства по гражданскому делу, адвокат-представитель должен следовать своему внутреннему убеждению, стержнем которого является выполнение своей основной функции - защиты прав и законных интересов лица, обратившегося к нему за правовой помощью.

После того, как будут исследованы все доказательства, а также не поступит заявлений от лиц, участвующих в деле или их представителей, в которых они пожелают выступить с дополнительными объяснениями, суд переходит к судебным прениям.

Судебные прения - это завершающая стадия работы адвоката при рассмотрении и разрешении гражданских дел в суде. Выступление адвоката в прениях подводит итог всей его работе.

Первым выступает истец и его представитель, затем - ответчик и его представитель[22].

Речь адвоката-представителя должна представлять собой краткое по форме, но максимально богатое по содержанию изложение своей позиции по делу, подкрепленной надлежащими доказательствами.

Основная цель выступления адвоката в судебных прениях состоит в том, чтобы убедить суд в своей правоте, и чтобы способствовать вынесению судом решения в пользу своего доверителя.

Теория и практика выработали ряд наиболее важных требований, предъявляемых к судебной речи адвоката.

1) адвокат должен строго соблюдать принцип законности, который, в первую очередь проявляется в признании адвокатом авторитета суда, в проявлении уважения к праву, закону, суду и его требованиям.

2) выступление в судебных прениях должно отвечать требованиям этичности и соответствовать высоким нравственным критериям. Адвокат не должен допускать в своей речи некорректных, ироничных, оскорбительных высказываний, не должен отпускать провокационные реплики или замечания, ставя, тем самым, другую сторону в глупое положение. Равноправие сторон, в данном случае, это взаимоуважение достоинства друг друга в зале суда.

3) судебная речь адвоката должна быть содержательной, но при этом лаконичной и краткой. Содержательность, в данном случае, я понимаю, как насыщенность речи наиболее значимыми для дела обстоятельствами потому, что суд основывает свое мнение только на имеющих юридическое значение для дела фактах. Зная это, адвокат должен сделать основанный на Законе вывод о правомерности или противоправности чего-либо. Ссылки на Закон должны присутствовать при освещении каждого обстоятельства дела.

4) речь адвоката в судебных прениях должна обладать еще одним важным свойством - убедительностью, поскольку задача его выступления - склонение мнения суда на сторону своего доверителя, отстаивание его позиции в правовом споре при наличии противоположной позиции противной стороны.

Убедительность речи может быть достигнута, в первую очередь, использованием логических приемов при ее построении. Кроме того, убедительность речи предполагает ее доступность для того, на кого она рассчитана (в нашем случае, на судью).

Выступление адвоката в ходе прений в гражданском процессе состоит, как правило, из следующих элементов:

- позиция по делу;

- доказательственная часть: анализ совокупности доказательств, которые подтверждают позицию адвоката, и доказательств, опровергающих позицию противоположной стороны;

- правовая оценка доказательств;

- выводы по делу[23].

Кроме этих элементов адвокат может включить дополнительные - вступительную часть, эмоционально-логические отступления, которые заострят внимание на отдельных моментах.

Адвокат и его доверитель могут ознакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него замечания, в которых будет указанно на допущенные в протоколе неточности, на его неполноту и т.п. На это ст. 231 ГПК РФ отводит пять дней со дня подписания протокола.

Решение, вынесенное мировым судьей, может быть обжаловано в апелляционном порядке сторонами и иными лицами, которые участвуют в деле, в районный суд, но при этом апелляционная жалоба должна быть подана через мирового судью.

Срок подачи апелляционной жалобы - десять дней со дня принятия мировым судьей решения. Этот аспект, а также содержание апелляционной жалобы определено в ст. 322 ГПК РФ.

Адвокат-представитель должен учитывать и особенности апелляционного производства, которые заключаются в том, что дело будет рассматриваться по правилам производства в суде первой инстанции, то есть суд второй инстанции будет устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК). Так что основной деятельность адвоката-представителя в апелляционном судопроизводстве является получение новых доказательств и приобщение их к делу.

Противная сторона может представить мировому судье возражения относительно апелляционной жалобы, приложив документы, которые будут подтверждать эти возражения (п. 2 ст. 325 ГПК).

На решения судов первой инстанции (кроме решений мировых судов) стороны в течение десяти дней со дня принятия решения судом первой инстанции могут подать кассационную жалобу.

Адвокату-представителю стоит помнить о том, что он имеет право заявлять отводы составу суда кассационной инстанции (ст. 352 ГПК РФ)[24].

Кроме этого, он участвует в исследовании вновь представленных доказательств, но только в том случае, если суд кассационной инстанции признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции. Примечательно, что исследование доказательств проводится в том же порядке, что и в суде первой инстанции.

Стоит особо подчеркнуть, что судебные прения проводятся всегда, когда судом кассационной инстанции были исследованы новые доказательства по делу.

Дата добавления: 2015-10-24