I. Оферта-акцепт.

Требования к оферте. В настоящее время наблюдается тенденция к необоснованному расширению перечня существенных условий договоров. В отличие от нашего законодательства, в зарубежных нормативных актах (в том числе международных) закреплен узкий перечень существенных условий договора, при наличии которых договор будет считаться заключенным.

Статья 14 Конвенции ООН «О договоре международной купли-продажи»: необходимо 1) выражение намерения оферента быть юридически связанным в случае акцепта и 2) достаточно определенное предложение (обозначен товар и прямо/косвенно предусмотрены количество и цена, либо порядок их определения).

Ст. 2.101 ПЕДП: предложение становится офертой, если подразумевается, что результатом станет заключение договора, и в предложении содержатся достаточно определенные условия договора (с достаточной степенью, чтобы договор мог быть исполнен). Договор не будет считаться заключенным, если есть прямой отказ от договора (2.103 ПЕДП) и пока не согласовано какое-либо существенное условие.

ТАКИМ ОБРАЗОМ, ГЛАВНОЕ – ЧТОБЫ ДОГОВОР БЫЛ ИСПОЛНИМ. ОСТАЛЬНОЕ ВОСПОЛНЯЕТСЯ ОБЫЧАЯМИ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА (по европейскому праву).

Ст. 4.2.1. СЕНТРАЛ: для достижения надлежащего соглашения необходимо: 1) намерение сторон быть юридически обязанными и 2) согласование условий в отношении предмета договора (действия, которые нужно совершить) и в отношении сторон.

2 ОПРЕДЕЛЯЮЩИХ ПРИЗНАКА ЗАКЛЮЧЕННОГО СОГЛАШЕНИЯ:

1) ПОДРАЗУМЕВАЕТСЯ ЦЕЛЬ ПРИНЯТЬ НА СБЯ ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ

2) СОГЛАСОВАННЫЕ УСЛОВИЯ ДАЮТ ВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛИТЬ ДОГОВОР

Цель такого подхода – чтобы недобросовестная сторона, не исполнившая обязательства по договору, не могла разрушить сделку при помощи признания договора недействительным.

Рекомендация ООН № 18: если оферта имеет целью установить долгосрочные хозяйственные связи, то рекомендуется заключать рамочный договор о долгосрочном партнерстве между поставщиком и покупателем, предусматривающий общие условия сотрудничества и требования к заказам (их содержание). Рекомендуется также включать в заказ (оферту) упаковочные инструкции и объединять с заказом инструкции по доставке.

Для разовых торговых операций требуется более детальное определение условий в оферте: разовые стандартизированные и разовые нестандартизированные условия (в зависимости от того, насколько стандартный договор заключается).

В российском законодательстве: порядок заключения договоров по схеме оферта-акцепт в самом общем виде закреплен в ст. 432-449 ГК РФ. Согласно этим нормам заинтересованная сторона направляет другой стороне предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопределенному кругу лиц, но в этом случае оно должно содержать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривается не как предложение о договоре, а как деловая информация, реклама.

Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к исполнению договора и понесла определенные затраты.

Предложение о договоре может делаться следующими основными способами:

1) Направление другой стороне подготовленного проекта договора. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проекта договора. Вместо посылки проекта договора возможно направление к другой стороне уполномоченного представителя и совместное подписание ими проекта договора;

2) Направление письма, телеграммы или иного отправления, содержащих предложение о договоре.

3) В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса о договоре. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента.

Когда в предложении не указано время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение догово­ра является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разу­меется, если только иной срок не указан в самом предло­жении.

Договор считается заключенным, если вторая сторо­на возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., под­тверждающие согласие с предложением.

Таким образом, либо единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ — признаются заклю­ченным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т.е. подписывают договор, разработанный в виде бланка од­ной из сторон.

Сторона, получившая проект или предложение о зак­лючении договора, нередко соглашается заключить до­говор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны. Когда договор заключается путем подписания составленного проекта, то оправдан­ным является порядок, который прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось, что договор подписывается с отмет­кой перед подписью о наличии разногласии, т. е. перед подписью делается запись: «с разногласиями». К возвра­щаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ лишь по отношению к договорам, заключаемым в обязательном порядке, и контрактам на поставку для государственных нужд, хотя он может составляться по любым договорам. На практике он оформляется как сопоставитель­ная таблица текстов предложения и ответа либо как из­ложение встречной редакции договорных пунктов.

Несоблюдение подобного порядка может влечь отри­цательные последствия для нарушителей. Целесообраз­но применять по аналогии данный порядок при заклю­чении любых торговых договоров.

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах сле­дует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопос­тавлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

Требования к акцепту. Существуют определенные сходства российского ГП и Европейского права: акцепт может быть выражен как в виде документа, так и в виде конклюдентных действий. Молчание – не акцепт.

В соответствии с п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание признается акцептом, если это вытекает из прежних деловых отношений сторон. Судебно-арбитражная практика признает допустимым соглашения сторон о молчаливом акцепте проектов договоров, подлежащих заключению в последующие периоды.

Таким образом, сами стороны вправе заключить соглашение о том, что последующие договоры будут оформляться путем молчаливого принятия продавцом к исполнению заказа покупателя. Установление подобного способа заключения договоров особенно значимо для сторон, связанных регулярными отгрузками товаров. При этом важно обеспечить доказанность факта получения продавцом заказа. Продавцу также должно быть предоставлено право в установленный срок уведомить покупателя о полном или частичном отказе от исполнения его заказа.

Различия: российское ГП не предусматривает акцепт с оговорками – это будет новая оферта. В Европейском праве – акцепт на иных условиях (с изменениями и оговорками) это не контроферта (см. 4.25 СЕНТРАЛ, 2.208 ПЕДП, 2.1.11 УНИДРУА).

По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заклю­чение договора не допускает расхождений с текстом предложения.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, по­ступает одним из следующих способов:

1) может принять меры к урегулированию разногла­сий. Статьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закуп­ки для государственных нужд, хотя он пригоден для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногла­сий проводится руководителями организаций с участи­ем специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим при­ложением к договору, либо составлением нового текста договора.

При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых воз­ражений, к достижению единой позиции,, способствуют ус­тановлению договорных отношений.

Урегулирование разногласий представляет собой уча­сток договорной работы, заслуживающий особого внима­ния. Важно умение вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих согласования; умелая очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей от­хода; увязка «в одном пакете» требований к контраген­ту и др.;

2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согла­сии влечет признание договора заключенным на услови­ях, заявленных в качестве разногласий;

3) поступившие возражения рассматриваются в ка­честве предложения заключить договор на новых усло­виях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сооб­щает приемлемую для нее редакцию спорных условий.

Это только один из вариантов действий лица на слу­чай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он нео­сновательно закреплен как единственный, вопреки зару­бежной договорной практике и нашей собственной правовой традиции;

4) передает спор (разногласия) по условиям заклю­чаемого договора на разрешение арбитражного или тре­тейского суда.

Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях.

Во-первых, когда сами стороны заключили соглаше­ние о передаче спора по условиям заключаемого догово­ра на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается. Во-вторых, передача разногла­сий на разрешение суда предусматривается законом, ког­да договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Так, ст. 429 ГК РФ устанавлива­ет, что при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий возможно обра­щение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возраже­ния против дискриминационных условий публичного договора, вправе передать спор на разрешение суда (ст. 426 ГК РФ). Статьи 528 и 529 ГК РФ говорят о воз­можности обращения в арбитражный суд с разногласия­ми по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного зак­лючения договоров, но они не актуальны для торгового оборота.

Когда законом или соглашением сторон предусмотре­на передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по месту нахождения продавца. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий вле­чет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смог­ла или не пожелала их урегулировать либо не обрати­лась в суд, когда была обязана это сделать, то договор признается незаключенным.

Дата добавления: 2015-08-02