|
Читайте также: |
36 Каковы основные этапы эволюции признания социалистического права в западной компаративистике?
Развивалось в России (СССР) после Октябрьской революции, была воспринята после второй мировой войны другими коммунистическими государствами. Советское социалистическое право рассматривалось некоторыми исследователями на западе как разновидность римского, но советские правоведы настаивали на его самостоятельном статусе, что было признано мировым сообществом на практике после Второй мировой войны избранием представляющих его судей в Международный Суд ООН — в соответствии со статьёй 9-й Статута Суда, предусматривающей представительство основных форм цивилизации и правовых систем.
На правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки существенное влияние оказала первая социалистическая правовая система - советская. Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай, Куба) разновидностями советского права.
Во второй половине XX в. наука сравнительного правоведения уже не могла опираться исключительно на правовые системы западных стран, она оперировала правовым материалом как однотипных, так и разнотипных правовых систем. Юридическая компаративистика в известной степени перешагнула границы западноцентризма, повернулась к «юридической периферии».
37 Социалистическое право сегодня, миф или реальность?
после распада Союза ССР и других социалистических государств произошла поспешная:;
перемена в оценках социалистического права. Фактическое его исчезновение дало повод считать данную систему не более чем историческим памятником. И ряд ученых-юристов, оценивая ее в критическом плане, поспешили вести речь о распространении на территорию бывшего Союза ССР принципов, институтов и норм зарубежного права, прежде всего романо-германской правовой семьи. Другие обнаруживают преемственность в прошлом и настоящем и призывают к формированию новой правовой семьи, в частности славянской. В ряде стран – Куба, Китай, Северная Корея – действуют социалистические конституции и законы. Советская правовая система предложила конкретные образцы юридических норм и институтов, которые были восприняты полностью или послужили образцом для создания сходных норм и институтов в других социалистических странах. Такое влияние советского правового опыта нашло свое выражение уже при разработке и создании первых конституционных законов во всех социалистических государствах. После Второй мировой войны возникла восточноазиатская группа | социалистической правовой семьи – право КНР, Северной Кореи и Вьетнама, – развивавшаяся на основе средневекового китайского права, что обусловило ее своеобразие и особое положение по отношению к европейско-американской группе социалистического права. В процессе сближения романо-германской и социалистической правовых семей значительная роль принадлежит юридической науке, которая призвана, во-первых, способствовать обоюдному преодолению сложившихся идеологических стереотипов и, во-вторых, теоретически проанализировать и обосновать возможные направления развития рассматриваемых правовых систем. Особенно значительная нагрузка ложится при этом на сравнительное правоведение.
38 Каковы доводы российских компаративистов, предлагающих понятие «славянская правовая семья»?
В юридической науке обсуждается несколько вариантов развития пост социалистической правовой семьи. Один из вариантов предложен учеными-юристами, которые считают возможным формировать общее славянское право с приоритетным влиянием российских правовой идеологии и законотворческих новелл. Культурно-историческая, религиозно-этическая и морально-психологическая общность народов служит фундаментом для этого процесса.
К такой перспективе побуждают общность правопонимания и источников права, некоторые традиционные коллективистские структуры и формы правового общения, традиции общего юридического языка, построения законодательства, сохранения нормативных текстов. Усиление интеграции славянских народов И государств способствует развитию данной тенденции.
Для начала следует отметить, что право как социальная категория — это ядро и нормативная основа всей правовой системы, ее связующее и цементирующее звено. Вообще по характеру права, существующему в данном конкретном обществе, можно судить о сущности всей правовой системы этого общества, о правовой политике и правовой идеологии государства.
Итак, правовая система — это совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических средств, с помощью которых государственная власть оказывает регулятивно-организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, поведение людей и их объединений.
Правовая система — это сложное, многослойное, многоуровневое, динамическое и в то же время иерархическое образование. Вследствие последней особенности в структуре каждой правовой системы можно выделить свои системы и подсистемы, узлы и блоки. При этом следует отметить, что те элементы, которые входят в правовую систему, неодинаковы по своему значению, содержанию, юридической природе, удельному весу в рамках цельной правовой системы, самостоятельности, степени воздействия на иные компоненты и др.
Правовая система — это часть общесоциальной системы. В современном мире существует большое многообразие различных правовых систем. При этом каждая из этих правовых систем отличается какими-либо особенностями. В частности, российская правовая система организована на федеральной основе, иными словами, в каждой республике, а также в ином субъекте Российской Федерации существует своя отдельная правовая система, которая обязательно должна согласовываться с общефедеральной.
Вследствие наличия большого многообразия видов правовых систем в современном мире их принято классифицировать по различным критериям. При этом существуют разные подходы к вопросу о классификации правовых систем. Однако в настоящее время при классификации правовых систем современности опираются в совокупности на следующие три критерия:
1) этно-географический,
2) технико-юридический,
3) религиозно-этический.
При этом в рамках теории государства и права при изучении понятия «правовая система» выделяют следующие правовые категории: национальная правовая система, правовая семья и группа правовых систем.
39 Означает ли немедленное исчезновение социалистической правовой системы в связи с изменением соответствующего исторического типа государства?
После распада СССР и социалистической системы образовалось правовое пространство, где право характеризовалось следующими моментами:
1.социалистическое право длительное время считалось классовым, выражающим интересы рабочих и крестьян, трудящихся;
2.право рассматривалось как орудие государственной власти;
3.в праве обеспечивались доминирующие интересы государства и отсюда приоритетная защита государственной собственности;
4.право человека не получало признания как приоритетное;
5.закон не занимал первенствующего положения в правовой системе, где главенствовали партийно-административные решения;
6.не обеспечивалась в полной мере судебная защита прав юридических и физических лиц.
Курс на глубокие экономические и политические преобразования, движение к рыночной экономике в инфраструктуре, к демократии и плюрализму в политической системе открыли широкие воз-
можности к сближению социалистического права с романо-германской правовой семьей не только по внешней форме, но и по содержанию. Это нашло свое отражение как в сфере частного права – признание многообразия форм собственности и важного значения частной собственности, свободного предпринимательства, появление ряда ранее отсутствовавших институтов торгового права, так и в сфере публичного права, где постепенно утверждаются основные параметры правовой государственности – разделение властей, первостепенная роль института публичных свобод, судебный конституционный контроль и т.д.
40 Каковы варианты развития постсоциалистической правовой системы, предложенные отечественными компаративистами?
В юридической науке обсуждается несколько вариантов развития пост социалистической правовой семьи.
Вариант первый – «возвращение» традиционных правовых семей и прежде всего континентального права. Действительно, многие правовые идеи и принципы реально становятся общими и воспринимаются в России, Чехии, Польше и других странах, «копируются» законодательные акты. Но всегда ли удается отвлечься от исторических правовых корней, пренебречь правопреемственностью и правовыми взглядами граждан, которые не меняют их коренным образом?
Вариант второй предложен учеными-юристами, которые считают возможным формировать общее славянское право с приоритетным влиянием российских правовой идеологии и законотворческих новелл. Культурно-историческая, религиозно-этическая и морально-психологическая общность народов служит фундаментом для этого процесса.
К такой перспективе побуждают общность правопонимания и источников права, некоторые традиционные коллективистские структуры и формы правового общения, традиции общего юридического языка, построения законодательства, сохранения нормативных текстов. Усиление интеграции славянских народов И государств способствует развитию данной тенденции.
Вариант третий – постепенное формирование на пост социалистическом пространстве двух-трех правовых семей: прибалтийской с тяготением к скандинавской правовой семье, славянской правовой
семьи в сочетании с азиатско-мусульманской правовой семьей, цент-ральноевропейской с тяготением к романо-германской семье. При сильном взаимовлиянии будет трудно жестко структурировать разные правовые семьи, но их мировоззренческие истоки и проявления правопреемственности могут быть выражены более или менее отчетливо.
41 Какие способы и формы сближения национальных правовых систем вам известны? Различают три основные формы взаимодействия правовых систем: ассимиляция, интеграция и конвергенция, выделяя в качестве отдельных процессов правовую аккультурацию и дивергенцию, но все же большинство исследователей, говоря о взаимодействии или о взаимовлиянии национальных правовых систем, имеют в виду, прежде всего, процесс их сближения, хотя вкладывают в это понятие различный смысл. Например, по мнению И.И. Лукашука, сближение правовых систем представляет собой процесс интернационализации права, который «означает прежде всего сближение политических и правовых систем государств, углубление их взаимодействия, взаимного влияния»[81]. С.В. Бахин полагает, что «сближение систем национального права выступает как составная часть более широкого явления, которое может быть названо “правовой интеграцией”»[82]. Он также отмечает, что эффективное и целенаправленное взаимодействие национальных правовых систем может осуществляться только при помощи международно-правовых средств, поскольку «вне международных обязательств, которые принимают на себя государства, создание эффективных правовых регуляторов в виде единых и единообразных нормативных предписаний невозможно»[83].по мере эволюции романо-германского и англосаксонского права в направлении их сближения как систем, имеющих однотипные экономические, политические, идеологические и иные основы, на разных уровнях и на всем пространстве их взаимосвязи и взаимодействия прослеживаются весьма многочисленные и разнообразныеформы проявления этого сближения. Однако наиболее четко они выделяются и прослеживаются на Европейском континенте, где романо-германское право в лице его носителей - большинства стран Европейского союза - находится в постоянной и непосредственной связи с общим англосаксонским правом в лице его традиционного носителя, также члена Европейского союза – Великобритании
42 Что такое юридические коллизии и каковы способы их преодоления?
Юридические коллизии — это противоречия или расхождения между действующими источниками права, регулирующими одни и те же общественные отношения.
Причины правовых коллизий, так же как и пробелов права, носят как объективный, так и субъективный характер.
К объективным, в частности, относятся противоречивость, изменчивость регулируемых правом общественных отношений.
К объективным причинам следует также отнести социально- экономические и политические кризисы, возникающие в определенные периоды развития государств. Эти кризисы могут привести к многочисленным юридическим неурядицам. Так, распад СССР, который произошел вследствие социально-экономического и политического кризиса, привел к разложению единого правового пространства. Последствия этого события: дезинтеграция страны, процессы суверенизации — сначала в пределах Союза, а затем в рамках Российской Федерации — привели к многочисленным юридическим (да и не только юридическим) коллизиям.
К субъективным причинам коллизий относятся такие, которые зависят от воли и сознания людей — политиков, законодателей, в результате действий которых, а иногда и в результате политической и идеологической конфронтации возникают коллизии.
Существует несколько способов разрешения коллизий:
1.отмена старого акта;
2.принятие нового акта;
3.внесение изменений в действующие акты;
4.систематизация законодательства; деятельность судов;
5.референдумы;
6.переговоры через согласительные комиссии;
7.толкование и др.
Разрешить юридическую коллизию можно, анализируя практику реализации законов и оценки использования актов полностью или их отдельных норм. Зачастую это делается в ответ на запросы государственных органов разных уровней, а также по обращениям общественных организаций и отдельных граждан. Основной причиной запросов и обращений являются неясности в трактовке понятий и терминов, некоторых норм, различные позиции в отношении области их применения, круга субъектов, на которых должно распространяться их действие. Несогласованность в действиях различных органов и организаций также может дать повод для того, чтобы обратиться за официальной оценкой нормативного акта. Юристы, чтобы устранить коллизию, должны иметь высокий профессионализм, выполнять точный анализ обстоятельств дела, выбрать единственно возможный или наиболее целесообразный вариант решения.
43 Что означает процесс сближения национальных законодательств?
Главной особенностью процессов унификации и гармонизации национальных правовых систем является то, что они проистекают одновременно и параллельно на международно-публичном и национально-правовом уровнях. Другими словами, они являются в большей или меньшей степени, исходя из их конкретной ситуации, институтом как международного публичного права (МПП), так и международного частного права (МЧП). сближение национальных законодательств может быть постоянным, долговременным или актуационным. На протяженность курсов влияют многие факторы — экономические, политические, идеологические, географические, демографические, культурологические, их неодинаковое сочетание в конкретно-исто-^ рической обстановке. Процесс сближения национальных законодательств вызван потребностью в совместном решении общих задач и согласованных действиях. Правовое сотрудничество государств означает:
а) выработку общего курса правового развития;
б) осуществление мер по преодолению правовых различий;
в) принятие мер по выработке общих, совместных или единых юридических правил*(78).
Значения:
а) общий или распространяемый юридический режим (инвестирования, налогообложения и т. д.);
б) признаваемый равный объем прав субъектов (инвесторов, предпринимателей и т. д.);
в) единые стандарты (экологической безопасности и т. д.);
г) выравнивание уровней правового обеспечения (пенсий, пособий и т. д.);
д) признание юридических документов (дипломов об образовании и др.);
е) введение упрощенного порядка (приобретения гражданства и т. д.);
ж) договоры о правовом сотрудничестве;
з) соглашения о правовой помощи;
и) общее правовое пространство (для координации действий в сфере науки, техники, образования);
к) равная юридическая защита субъектов;
л) равнообязательные юридические требования;
м) процедуры согласования правовых актов;
н) допускаемые правовые льготы и стимулы;
о) совместные и координируемые юридические действия;
п) распространение санкций;
р) общее признание международно-правовых документов (деклараций, пактов, конвенций и т. п.).
44 Каковы основные направления и формы проведения гармонизации законодательства?
согласованное правовое развитие государств можно рассматривать применительно к четырем основным направлениям и формам их проведения:
а) сближение законодательства, когда определяется общий курс государств в данной сфере, направления, этапы сближения, способы сближения;
б) гармонизация законодательства, когда согласовываются общие подходы, концепции развития национальных законодательств, вырабатываются общие правовые принципы и отдельные решения;
в) принятие модельных законодательных актов;
г) унификация законодательства, когда разрабатываются и вводятся в действие общеобязательные единообразные юридические нормы (правила).
Вполне естественно, что в рамках каждого из названных направлений используются преимущественно те или иные правовые акты. В первом случае — программы, планы, модельные акты и т. п., во втором случае — научные концепции и т. п., в третьем случае — общие нормы, правовые стандарты и т. п. Причем юридическая сила этих актов неодинакова, поскольку они могут быть программными, нормативно-ориентирующими, рекомендательными, непосредственно-императивными, обязательно одобренными. Соотношение их между собой всегда подвижно, оно меняется с учетом задач согласованного правового развития. И его поиск и установление правильного сочетания юридических средств сближения, гармонизации и унификации национальных законодательств требуют большого умения от теоретиков и практиков компаративистики и громадных усилий.
45 Каковы принципы, сферы и законодательные методы сближения национальных законодательств стран-участниц ЕС?
а) общий или распространяемый юридический режим (инвестирования, налогообложения и т. д.);
б) признаваемый равный объем прав субъектов (инвесторов, предпринимателей и т. д.);
в) единые стандарты (экологической безопасности и т. д.);
г) выравнивание уровней правового обеспечения (пенсий, пособий и т. д.);
д) признание юридических документов (дипломов об образовании и др.);
е) введение упрощенного порядка (приобретения гражданства и т. д.);
ж) договоры о правовом сотрудничестве;
з) соглашения о правовой помощи;
и) общее правовое пространство (для координации действий в сфере науки, техники, образования);
к) равная юридическая защита субъектов;
л) равнообязательные юридические требования;
м) процедуры согласования правовых актов;
н) допускаемые правовые льготы и стимулы;
о) совместные и координируемые юридические действия;
п) распространение санкций;
р) общее признание международно-правовых документов (деклараций, пактов, конвенций и т. п.).
46 Что такое модельные законодательные акты? Их виды, субъекты принятия, содержание?
Модельный закон есть законодательный акт рекомендательного характера, содержащий типовые нормы и дающий нормативную ориентацию для законодательства. Он не является обязательным для законодательных органов и служит для них нормативно-ориентирующим стандартом. Модельные законы различаются по видам: одни принимаются законодательным органом федерации для ее субъектов, другие — межгосударственным объединением для государств-членов, третьи — международными организациями в качестве правового образца, четвертые — разрабатываются учеными-юристами и специалистами и носят доктринальный характер.Модельные законы отличаются, как отмечалось, по субъекту их принятия: чаще всего это межпарламентские ассамблеи. Им свойствен рекомендательный характер, не исключающий императивных норм, признаваемых в порядке добровольных самообязательств. Содержание модельных актов — двоякое, поскольку они могут содержать либо нормативную концепцию и общие принципы регулирования в той или иной сфере, нормы-дефиниции, либо быть четко структурированным правовым актом, выступающим в качестве "родительского" нормативного образца, модели для "дочерних" актов национального законодательства (с широким выбором правовых альтернатив). Иногда модельный закон лучше принимать до, иногда после национальных актов.
А отсюда еще одно свойство: модельные законы получают силу в границах того или иного государственного образования после принятия, признания и одобрения их — в любом объеме — национальным парламентом.
47 Каковы причины возрастания роли международного права?
К числу объективных факторов, которые оказывают влияние на данные процессы, можно отнести возрастающую взаимозависимость между народами. Современный мир становится все более целостным, интегрированным и нуждается в упорядоченном, предвидимом поведении государств. Это возможно обеспечить прежде всего с помощью общеприемлемых правил поведения, которые могут быть выработаны только в рамках международного права.
Другой причиной возрастания роли международного права и его норм является возникновение и обострение глобальных проблем, имеющих жизненно важное значение для мирового сообщества. Ни одно государство не в состоянии решить эти проблемы в одиночку, без объединения интеллектуальных и материальных ресурсов, без выработки единой стратегии. Только международное сотрудничество государств на основе баланса интересов позволит решить указанные проблемы. Международное право с его общепризнанными принципами поведения государств служит основой такого сотрудничества. Повышение эффективности международного права и его норм носит объективный характер, так как современное состояние международных отношений настоятельно требует соблюдения всеми государствами существующих международно-правовых принципов и норм, приведения их в соответствие с требованиями общепризнанных норм международного права, в особенности принципов мирного сосуществования и мирного разрешения международных споров.
В целом современное международное право отвечает своему социальному назначению. Во многих сферах международного сотрудничества международные нормы, содержащиеся в международных договорах, и нормы обычного права добросовестно соблюдаются государствами и другими субъектами права.Определяющую роль в оценке норм международного права играют интересы международной системы. Здесь проблема действенности международно-правовых норм имеет «выход» в область политики. Задача оценки норм состоит как раз в том, чтобы ответить на вопрос, насколько эффективно та или иная норма отвечает назревшим потребностям сегодняшнего дня. Поэтому в каждой конкретной ситуации определение критерия будет зависеть по меньшей мере от двух факторов: от общих целей международной системы и от конкретных результатов действия норм. Только тогда можно сравнить действительный и возможные варианты осуществления норм, выбрать наилучший (оптимальный) и определить, насколько действительный результат соответствует оптимальному.
48 «Монистическая» и «дуалистическая» концепции соотношения систем международного права и национального права.
В доктрине международного права были выработаны три концепции соотношения международного и внутригосударственного права: одна дуалистическая1 и две монистических2.
Представители монистических концепций исходят из признания единства обеих систем права, полагая, что международное и внутригосударственное право - это части единой системы права. Монистическое направление международно-правовой мысли в свою очередь делится на две ветви: I) концепцию примата (верховенства) внутригосударственного права; 2) концепцию примата международного права.
Концепция примата внутригосударственного права получила распространение в конце XIX - начале XX вв. в Германии, потому что в это время экономика страны была на подъеме и ей нужны были новые рынки сбыта и сырья. Но даже буржуазное международное право представляло определенное препятствие на пути германской экспансии. Это и вызвало появление концепции верховенства внутригосударственного права над международным, чтобы теоретически оправдать действия германского милитаризма на международной арене. Следует отметить, что международное право и внутригосударственное право - это две самостоятельные системы права, находящиеся во взаимосвязи и взаимодействии. Объективно не существует примата одной системы права над другой, поскольку они регулируют разные виды социальных отношений. Однако в связи с тем что нормы международного права имеют целью обеспечить всеобщий мир и безопасность, защитить права и основные свободы человека, содействовать плодотворному сотрудничеству государств в различных областях, т.е. закрепляют и обеспечивают достижение высших ценностей человечества, государства могут в своем конституционном и текущем законодательстве провозгласить признание верховенства норм международного права над нормами внутригосударственного права. Делается это не в силу объективно присущего верховенства системы международного права над внутригосударственным, а с целью сознательного объединения потенциала двух систем права в деле достижения и охраны высших ценностей человеческой цивилизации.
49 Каковы грани соприкосновения международного и внутреннего права (по структуре, характеру актов и норм, источникам, предмету регулирования)?
Каждое государство стремится соотносить свое право и законодательство с международным правом. Его роль стремительно возрастает, и для этого есть объективные причины. Дело в том, что в современном мире усиливаются тенденции взаимозависимости и взаимовлияния государств. Пониманию природы международной правовой системы и национальной правовой системы помогает учет исторического опыта их развития и соотношения. Долгие годы их параллельного существования в связи с условиями изоляции СССР и "холодной войны" двух миров дали основание советским международникам отрицать примат международного права над внутригосударственным. Не признавалась их взаимозависимость. Поэтому поддерживались положения трудов иностранных международников о самостоятельности этих систем, о том, что внутригосударственные и международные нормы не являются производными друг от друга. Зарубежные доктрины и раньше, и теперь признают международное право либо "включенной" частью национального права, либо его как бы "внешний" приоритет. И в том и другом случае допускается прямое применение международных норм и даже изменение с их помощью юрисдикции федерации и ее субъектов. Последние четверть века отчетливо выявили тенденцию сближения международного и национального права на фоне нарастающих интеграционных процессов в современном мире. Универсализация экономических, транспортных, информационных связей, обострение масштабных экологических проблем, массовое перемещение людей создают прочную объективную базу для данной тенденции. Новый правопорядок в мире требует сближения национальных правовых решений, с одной стороны, и формирования механизмов выработки согласованных и общих решений в мировом сообществе — с другой. Возникают острые вопросы: как совместить суверенные права государств и права международных организаций, допустимо ли ограничение первых и отказ от признания абсолютного суверенитета, каким образом обеспечить учет интересов сторон, как оценивать нормы и процедуры международного права, которые служат этой цели? Ответы могут быть, естественно, и политическими, и юридическими1.
Отсюда насущные задачи более глубокого изучения комплекса проблем на стыке международного и внутреннего права. Общие проблемы — предмет внимания теории государства и права, конституционные процессы признания международных норм — конституционного права, сопряжение отраслевых норм обеих правовых систем — отраслевых наук. Особо выделим проблемы коллизионного права, формируемого как особая отрасль права, сочетающая в правовом механизме средства предотвращения и преодоления юридических коллизий как между нормами внутреннего права, так и между ними и нормами международного права1.
Для оказания воздействия на отношения внутри каждого государства нормы международного права должны получить "национальное признание" и найти отражение во внутреннем праве. Включение международно-правовых норм в национальное право означает их трансформацию, которая осуществляется разными способами. Во-первых, прямая трансформация, когда в соответствии с конституцией или законами государства нормы международного права автоматически приобретают силу действующих на территории этого государства. После публикации в специальном издании положения международного акта приобретают силу, превышающую силу не соответствующих ему внутренних законов.
50 Какие существуют способы трансформации норм международного права во внутреннее право?
Нормы международно-правовых актов, для того чтобы регулировать нутригосударственные отношения, должны войти в систему права этого государства, т.е. быть имплементированы во внутреннее право. Важным средством имплементации является трансформация, которая имеет несколько форм (прямая, опосредствованная и смешанная трансформация).
Прямая трансформация означает, что нормы заключенного и ратифицированного международного договора непосредственно обретают силу закона, а если государства об этом достигнут соглашения, то и силу, превосходящую закон.
Дата добавления: 2015-11-13; просмотров: 44 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая страница | | | следующая страница ==> |
| 2 страница | | | 4 страница |