Холдинговая структура

Корпоративный контроль

Прежде чем создать совместное предприятие, инвесторы должны быть уверены, что их интересы в общем бизнесе защищены надлежащим образом. В этой связи следует напомнить, что эффективный корпоративный контроль над украинским хозяйственным обществом не обеспечивается традиционным большинством голосов (50% плюс 1). Кворум общего собрания акционеров/участников составляет не менее 60% голосов в акционерных обществах и более 60% голосов в обществах с ограниченной/дополнительной ответственностью.

Таким образом, даже владея более чем 50% голосов, инвестор не всегда может эффективно контролировать украинскую компанию, в частности, если директор такой компании представляет интересы других участников (партнеров по бизнесу).

Указанный кворум предусматривается императивными нормами украинского законодательства и поэтому не может быть изменен уставом компании и/или акционерным соглашением. Украинское корпоративное законодательство содержит целый ряд других императивных норм (например, обязательный кворум для принятия решений, исключительная компетенция органов управления и другое).

Акционерное соглашение

Украинское законодательство предусматривает общую возможность заключения акционерных соглашений. В то же время в связи с наличием множества императивных норм в корпоративном законодательстве реализация акционерных соглашений на практике очень ограничена. Многие из традиционных механизмов акционерных соглашений (например, обязательство и право совместной продажи, опционы, механизмы разрешения тупиковых ситуаций) не могут быть применены по украинскому праву.

Холдинговая структура

Учитывая вышеуказанное, на практике для ведения совместного бизнеса в Украине часто используется двухуровневая структура, в которой украинская компания полностью принадлежит иностранной холдинговой компании. Холдинговая компания, которая зачастую является резидентом Кипра, Нидерландов или другой юрисдикции, в свою очередь, совместно контролируется инвесторами (партнерами).

Указанная структура, в дополнение к возможным налоговым преимуществам, также позволяет участникам совместного бизнеса заключать акционерное соглашение в соответствии с иностранным правом (традиционно, по английскому праву). В таком случае инвесторы совместно управляют холдинговой компанией и переносят соответствующие решения на уровень украинской компании.

Процесс создания совместных предприятий базируется на действующем законодательстве Украины, отражает логику и порядок аналитико-организационных работ (процедур) охватывает согласованы во времени этапа.

Поиск зарубежного партнера должен учитывать исходные условия партнера, который может иметь опыт работы Оптимальный вариант при выборе партнера состоит в том, чтобы максимально избегать совместной деятельности со случайными контрагентами и ориентироваться на предприятия, с которыми установились успешные торгово-экономические связи. С целью уменьшения риска необходимо владеть информацией о техническом уровне фирмы, финансовое положение и позиции на мировом рынке товаров и услуг, заключается соглашение о конфиденциальности и обмен информацией.

Следующий этап создания совместного предприятия заключается в разработке партнерами плана деятельности. Главные разделы плана включают определение объемов инвестиций и технологий, потребности в основном и оборотном капитале, в заемных средствах, расчеты издержек производства и цен на готовую продукцию, показатели финансовой и экономической деятельности.

Таблица 2

Утвержденный план совместных мероприятий Профсоюзного комитета студентов, ХНУГХ им. А.Н. Бекетова и украино-канадского культурно-образовательного центра

Если интересы сторон после обмена информацией, осуществления расчетов рентабельности, разработки согласованного бизнес-плана согласовываются, переходят к заключению протокола о намерениях, главной целью которого является закрепление в официальном документе намерений партнеров о создании совместного предприятия. К ним относятся ключевые вопросы: Размер и структура уставного капитала, распределение доходов и прибылей, условия передачи технологии, форма передачи, и структура управления.

Процесс создания завершается регистрацией предприятия в соответствии с национальным законодательством страны. В Украине регистрация совместного предприятия проводится в валютно-экономическом управлении Министерства финансов Украины.

Для регистрации необходимы документы:

1. Письменное заявление одного из участников, в котором указываются участники, юридические адреса, руководящие органы, лицо, которому поручено получить регистрационное свидетельство;

2. Согласие областной (городской) облгосадминистраций и руководящего органа отечественного участника на создание совместного предприятия;

3. Нотариальное заверение копии учредительных документов;

4. Технико-экономическое обоснование создания;

5. Документы, подтверждающие регистрацию иностранного партнера как юридического лица и платежеспособность.

Регистрация проводится при условии положительного решения Государственной внешнеэкономической комиссии Кабинета Министров Украины. После рассмотрения и одобрения представленных документов принимается соответствующее решение, выдается свидетельство о регистрации, а совместное предприятие вносится в специальный реестр.

Вывод

Подводя итоги, действующее законодательство Украины в целом не обеспечивает возможности эффективно структурировать отношения участников совместного бизнеса. Данная ситуация может измениться в результате внесения законодательных изменений, которые бы обеспечили применимость акционерных соглашений и уменьшение императивных норм в украинском корпоративном законодательстве. В обратном случае, оформление отношений участников совместного бизнеса в Украине будет оставаться сложной задачей, а партнеры по бизнесу и далее будут предпочитать структурировать свои отношения через офшорные юрисдикции. Построение такой структуры требует значительных временных и финансовых затрат, и предполагает привлечение квалифицированных консультантов как в Украине, так и за рубежом.

Дата добавления: 2015-11-16