Постатейный комментарий к главе 21 2 страница

Внимание!

По вопросу определения организацией, уплачивающей в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности единый налог на вмененный доход, суммы выручки от реализации товаров (работ, услуг) для целей освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, Минфин России в письме от 26.03.2007 N 03-07-11/71 разъяснил следующее. Поскольку пунктом 4 статьи 346.26 НК РФ предусмотрено, что организации, являющиеся налогоплательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, не признаются налогоплательщиками НДС в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ и осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, то в вышеуказанную сумму выручки от реализации товаров (работ, услуг) сумма выручки, полученная от реализации товаров (работ, услуг) в части деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход в соответствии с главой 26.3 НК РФ, не включается.

Данную точку зрения разделяют и арбитражные суды.

Так, в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2012 N А56-53609/2011 отмечается, что организация могла признаваться плательщиком НДС в том значении, в котором это понятие используется в главе 21 НК РФ, вне зависимости от того, что он уплачивал ЕНВД от реализации товаров в розницу. Организация могла располагать и фактически располагала документами, установленными пунктом 6 статьи 145 НК РФ вне зависимости от того, что уплачивала единый налог в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Суд отклонил вывод налогового органа о невозможности направления организацией вышеуказанного уведомления в связи с нахождением ее на специальном режиме налогообложения.

Поскольку глава 21 НК РФ содержит такие понятия, как организации, лица и налогоплательщики, налоговые агенты, и при этом в силу статьи 145 НК РФ уведомление направляют организации (лица), намеревающиеся использовать право на освобождение, а не налогоплательщики, определяемые по правилам статьи 146 НК РФ, то вне зависимости от того, что организация уплачивала единый налог (ЕНВД), она имела право на использование освобождения от исполнения обязанностей плательщика налога на добавленную стоимость.

Причем в подтверждение своей позиции суд сослался на вышеуказанную позицию финансового ведомства.

Таким образом, поскольку организацией было представлено в налоговый орган уведомление и документы, подтверждающие право на освобождение от уплаты НДС, то начисление налоговым органом налога на добавленную стоимость является неправомерным.

Внимание!

Вновь созданная организация не вправе применять освобождение от уплаты НДС. Данный вывод подтверждается позицией налоговых органов в письме Управления МНС России по Московской области от 05.06.2002 N 08-03-2 "Ответы на вопросы по отдельным проблемам налогообложения".

Объясняется это тем, что по смыслу статьи 145 НК РФ налогоплательщик должен отработать три месяца и подтвердить свое право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, на следующий период.

Внимание!

Согласно пункту 5 статьи 174 НК РФ лица, освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика, должны представить декларации по НДС в случае неправомерного выделения ими в счете-фактуре сумм налога. Этой же нормой установлено, что налоговые агенты также должны представлять декларации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 169 НК РФ налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж.

На основании пункта 5 статьи 168 НК РФ при освобождении налогоплательщика в соответствии со статьей 145 НК РФ от исполнения обязанностей налогоплательщика расчетные документы, первичные учетные документы оформляются и счета-фактуры выставляются без выделения соответствующих сумм налога. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп "Без налога (НДС)".

Соответственно, организации и индивидуальные предприниматели, применяющие освобождение и в период данного освобождения не выставляющие покупателям счета-фактуры с выделенной суммой налога на добавленную стоимость, а также не исполняющие обязанности налогового агента по данному налогу, в налоговый орган по месту своего учета декларацию по налогу на добавленную стоимость не представляют. О данном праве организаций и индивидуальных предпринимателей, которые применяют освобождение, сообщает ФНС России в письме от 29.04.2013 N ЕД-4-3/7895@.

Кроме того, исходя из названных официальных разъяснений следует, что поскольку согласно пунктам 3 и 6 статьи 145 НК РФ лица, использующие право на освобождение, должны представить в налоговый орган выписку из книги продаж, копию журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, налогоплательщики, применяющие в соответствии со статьей 145 НК РФ освобождение, выставляют счета-фактуры с надписью "Без НДС" и регистрируют их в журнале учета полученных и выставленных счетов-фактур, а также в книге продаж в общеустановленном порядке. В то же время поскольку организации и индивидуальные предприниматели, применяющие освобождение, не имеют право на вычеты сумм НДС, то указанные лица вправе книгу покупок не вести.

Актуальная проблема.

На основании пункта 3 статьи 145 НК РФ лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в пункте 6 названной статьи, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета.

Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.

В соответствии с пунктом 5 статьи 145 НК РФ, в случае если налогоплательщик не представил необходимые документы (либо представил документы, содержащие недостоверные сведения), сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней.

В свою очередь, вопрос о применении освобождения при нарушении срока представления уведомления и подтверждающих документов является спорным и остается на усмотрение судов.

Судебная практика.

По мнению ряда арбитражных судов, предусмотренные нормой пункта 5 статьи 145 НК РФ негативные последствия наступают в случае непредставления налогоплательщиком вышеперечисленных документов, однако в случае представления документов с нарушением установленного срока негативные последствия не наступают, поскольку положения пункта 5 статьи 145 НК РФ не подлежат расширительному толкованию (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.07.2012 N А44-4183/2011).

Как отмечает ФАС Поволжского округа в Постановлении от 10.08.2010 N А49-11485/2009, положения пункта 5 статьи 145 НК РФ не подлежат расширительному толкованию, поэтому вывод судов нижестоящих инстанций о том, что не предусматривает наступления предусмотренных в нем негативных последствий в случае представления налогоплательщиком документов с нарушением определенного законодательством о налогах и сборах срока, следует считать правильным.

В то же время исходя из позиции ФАС Волго-Вятского округа, выраженной в Постановлении от 27.11.2012 N А31-1179/2012, организация-налогоплательщик в установленный в пункте 3 статьи 145 НК РФ срок не представила пакет документов, необходимых для подтверждения использования права на освобождение, в связи с чем налогоплательщиком не соблюден порядок применения права на освобождение от уплаты налога на указанный период, таким образом, в соответствующем налоговом периоде налогоплательщик не был освобожден от исполнения обязанностей налогоплательщика налога на добавленную стоимость.

Статья 145.1. Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика организации, получившей статус участника проекта по осуществлению исследований, разработок и коммерциализации их результатов

Комментарий к статье 145.1

С 30.09.2010 вступил в силу Федеральный закон от 28.09.2010 N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково" (далее - Закон N 244-ФЗ). С целью создания благоприятных условий для осуществления деятельности участниками проекта Федеральным законом от 28.09.2010 N 243-ФЗ внесены изменения и в НК РФ, в частности, введена статья 145.1 НК РФ, предусматривающая освобождение участников инновационного проекта "Сколково" от уплаты НДС.

Согласно пункту 8 статьи 2 Закона N 244-ФЗ участник проекта - российское юридическое лицо, созданное исключительно в целях осуществления исследовательской деятельности в соответствии с Законом N 244-ФЗ и получившее в соответствии с Законом N 244-ФЗ статус участника проекта.

Ныне действующий порядок представления расчета совокупного размера прибыли введен с 29.11.2011 и в силу статьи 8 Федерального закона от 28.11.2011 N 339-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" распространяется на правоотношения, возникшие с 01.01.2011. Согласно ранее действовавшей редакции абзаца 4 пункта 6 статьи 145.1 НК РФ расчет представлялся с 1-го числа года, в котором объем выручки от реализации превысил 1 млрд. руб.

Форма такого расчета, как и форма уведомления участника проекта утверждены Приказом Минфина России от 30.12.2010 N 196н (далее - Приказ N 196н). Ныне действующая редакция Приказа N 196н вступила в силу с 14.09.2011.

В письме от 16.01.2012 N 03-07-14/03 Минфин России отметил отсутствие оснований у организации, уведомившей налоговый орган об использовании права, предусмотренного пунктом 1 статьи 145.1 НК РФ, выделять суммы налога на добавленную стоимость в документах, предъявляемых покупателям.

При этом исходя из письма Минфина России от 24.11.2011 N 03-03-06/1/779 право на освобождение от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, предоставленное организации, получившей статус участника проекта, не означает освобождения от других обязанностей налогоплательщика налога на добавленную стоимость.

В связи с изложенным участники проекта должны представлять в налоговый орган налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

Позднее финансовое ведомство конкретизировало свои разъяснения (письмо от 12.09.2012 N 03-07-09/129): освобождение участников проекта от обязанности составлять счета-фактуры статьей 145.1 НК РФ не предусмотрено.

Такого освобождения от обязанности составлять счета-фактуры для налогоплательщиков, являющихся участниками вышеуказанного проекта, не предусмотрено и положениями статьи 168 НК РФ.

Учитывая изложенное, участникам данного проекта, использующим в соответствии со статьей 145.1 НК РФ право на освобождение от обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, следует составлять счета-фактуры в общеустановленном порядке. При этом данные налогоплательщики налог на добавленную стоимость покупателям предъявлять не должны. Поэтому в графу 7 "Налоговая ставка" счета-фактуры и в графу 8 "Сумма налога, предъявляемая покупателю" счета-фактуры вносится запись "без НДС".

Статья 146. Объект налогообложения

Комментарий к статье 146

В соответствии с пунктом 6 статьи 3 НК РФ одним из основных начал законодательства о налогах и сборах является положение о том, что при установлении налогов должны быть определены все элементы налогообложения.

Исходя из норм пункта 1 статьи 17 НК РФ одним из таких элементов является объект налогообложения.

Пунктом 3 статьи 11 НК РФ установлено, что понятия "налогоплательщик", "объект налогообложения", "налоговая база", "налоговый период" и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях НК РФ.

Пунктом 1 статьи 38 НК РФ определено, что каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в соответствии с частью второй НК РФ и с учетом положений статьи 38 НК РФ.

Статья 146 НК РФ определяет объект обложения НДС, а также операции, которые не признаются таким объектом.

Согласно пункту 1 статьи 38 НК РФ объектом налогообложения являются реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющие стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которых законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.

В соответствии с пунктом 3 статьи 38 НК РФ товаром для целей НК РФ признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. В целях регулирования отношений, связанных с взиманием таможенных платежей, к товарам относится и иное имущество, определяемое в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле.

В соответствии с пунктом 4 статьи 38 НК РФ работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

В соответствии с пунктом 5 статьи 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

В пункте 1 статьи 39 НК РФ определено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Из указанных положений следует, что при отсутствии перехода права собственности на товары, работы, услуги от одного лица к другому реализация отсутствует.

В письме от 28.09.2011 N 03-03-06/1/598 Минфин России рассмотрел ситуацию, в которой предоставляет разделительные пластины, используемые для производственной укладки и транспортировки стеклотары, в аренду и осуществляет их обслуживание. На период аренды право собственности на пластины не переходит к арендаторам, а возврату подлежат именно те пластины, которые были переданы.

Финансовое ведомство отметило, что поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров в целях применения налога на добавленную стоимость признается передача права собственности на товары, то при указанной передаче (возврате) названных пластин в рамках договора аренды объекта налогообложения по налогу на добавленную стоимость не возникает.

Как отмечено в письме Минфина РФ от 11.04.2011 N 03-07-11/87, операции по безвозмездной передаче денежных средств не предусмотрены перечнем пункта 1 статьи 146 НК РФ, в связи с чем при передаче юридическим лицом денежных средств в собственность физического лица налог на добавленную стоимость не исчисляется.

В Постановлениях ФАС Центрального округа от 10.11.2005 N А62-644/2005 и от 08.11.2005 N А62-1130/2005 суд признал, что передача произведенной налогоплательщиком продукции для последующей розничной продажи в собственные магазины не является реализацией в смысле положений статьи 39 НК РФ, поэтому начисление НДС исходя из торговой наценки на переданную в магазины продукцию собственного производства неправомерно.

В Постановлении ФАС Центрального округа от 01.11.2006 N А64-867/06-13, Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2005 N А56-1215/2005 содержится вывод о том, что доходы (проценты), полученные ломбардами от осуществления ими деятельности по предоставлению гражданам кредитов, обеспеченных залогом движимого имущества, предназначенного для их личного потребления, не облагаются НДС. Суд исходил из того, что по смыслу статьи 358 ГК РФ право собственности на предмет залога не переходит от залогодателя (физического лица) к залогодержателю (ломбарду). В силу этого обязанность по уплате НДС при реализации предмета залога возникает у залогодателя (собственника имущества), а не у залогодержателя.

Аналогичный вывод сделан в Постановлении ФАС Уральского округа от 02.11.2006 N Ф09-9697/06-С2, где суд признал неправомерным доначисление ломбарду НДС и привлечение его к ответственности за неуплату налога по пункту 1 статьи 122 НК РФ в связи с невключением в налогооблагаемую базу выручки от реализации предметов залога, предоставлявшегося гражданами в обеспечение кредитов, выданных ломбардом. Арбитражный суд исходил из того, что объект налогообложения НДС при реализации заложенного имущества возникает у залогодателя (при условии что он является плательщиком этого налога), а не у залогодержателя, реализующего его имущество; а оказанные ломбардом финансовые услуги по предоставлению займа в денежной форме в силу подпункта 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежат обложению НДС.

Как отметил ФАС Уральского округа в Постановлении от 27.02.2008 N Ф09-640/08-С2, арбитражный управляющий не осуществляет передачу результатов выполненных работ, а также не оказывает какому-либо лицу услугу. Таким образом, полученное управляющим вознаграждение не является выручкой от реализации товаров (работ, услуг) и не облагается НДС.

В Постановлении ФАС Поволжского округа от 25.07.2006 N А65-24270/2005-СА1-19 арбитражный суд пришел к выводу о неправомерном доначислении налоговым органом НДС на суммы полученных налогоплательщиком денежных средств в оплату товаров от несуществующей организации (не зарегистрированной в ЕГРЮЛ в качестве юридического лица), ссылаясь на то, что согласно пункту 1 статьи 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий. Вследствие ничтожности сделок между налогоплательщиком и организацией, не зарегистрированной в ЕГРЮЛ, реализация по товарам, переданным налогоплательщиком последней, не состоялась, следовательно, отсутствует объект налогообложения, предусмотренный статьями 39 и 146 НК РФ.

Внимание!

Статья 146 НК РФ относит к объекту налогообложения НДС безвозмездную передачу.

В налоговом законодательстве не дано определение понятия "безвозмездная передача", поэтому согласно статье 11 НК РФ необходимо учитывать положения иных отраслей законодательства.

Согласно пункту 2 статьи 423 ГК РФ безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

В соответствии со статьей 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением.

Таким образом, говорить о безвозмездном характере можно лишь в том случае, если одаряемый не совершает никаких встречных действий.

Так, по мнению финансового ведомства, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке:

- услуги по передаче в безвозмездное пользование технических средств (компьютеров) (письмо Минфина РФ от 04.02.2011 N 03-07-11/27);

- безвозмездная передача на территории Российской Федерации объекта недвижимости (православного храма) (письмо Минфина РФ от 19.10.2010 N 03-07-11/413) и т.д.

В Постановлении от 24.11.2011 N А57-9351/2010 ФАС Поволжского округа приходит к выводу о том, что по договорам безвозмездного пользования транспортными средствами в силу положений подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ необходимо исчислять и уплачивать налог на добавленную стоимость.

Организация, передавая свое имущество третьим лицам на безвозмездной основе, оказывает им услугу, поскольку в процессе отношений по безвозмездному пользованию имуществом налогоплательщика у третьих лиц, во-первых, удовлетворяются потребности, во-вторых, результаты оказанной услуги не имеют материального выражения.

Содержание услуги по предоставлению транспорта в безвозмездное временное пользование сводится к передаче права пользования и извлечению полезных свойств данного имущества в процессе его использования.

Следовательно, в целях налогообложения предоставление транспорта в безвозмездное временное пользование относится к реализации услуг, поскольку сводится к передаче права пользования данным имуществом.

Как следует из Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 03.05.2011 N А46-8306/2010, передача правопредшественником организации движимого имущества в пользование (фактически безвозмездное, поскольку между организациями заключено соглашение о признании недействительным ранее заключенного между ними договора аренды и квалификации арендных платежей, полученных по нему, как неосновательного обогащения, полученного организацией) другой организации является по правилам статьи 146 НК РФ реализацией услуги, следовательно, объектом обложения НДС.

Арбитражные суды при рассмотрении споров между налогоплательщиками и налоговыми органами по поводу признания объектом налогообложения НДС той или иной реализации, установили, что имеет место не безвозмездная передача имущества от одного юридического лица к другому, а возврат ранее полученного, признают заемный характер отношений и отсутствие у налогового органа оснований для доначисления НДС (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 29.12.2010 N Ф09-10928/10-С3).

По материалам дела, рассмотренного в Постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.06.2011 N А33-15579/2010 (Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.09.2011 N А33-15579/2010 данное Постановление оставлено без изменения), организацией-работодателем в соответствии со списками детей работников общества на подарки произведена выдача новогодних подарков, приобретенных у третьего лица по счетам-фактурам.

Суд в указанной ситуации пришел к выводу, что передача подарков является реализацией в понимании статьи 146 НК РФ, учитывая, что такое основание поощрения как выдача новогоднего подарка работникам общества, имеющим детей, не предусмотрено ни ТК РФ, ни локальными нормативными актами самой организации, и по сути таковым не является.

Актуальная проблема.

Исходя из подпункта 25 пункта 3 статьи 149 НК РФ передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 руб., не облагается НДС. В то же время из налогового законодательства не ясно, облагается ли НДС раздача рекламной продукции, если расходы превышают установленную норму.

Официальная позиция.

Основываясь на положениях пункта 1 статьи 146 НК РФ, а также отмечая, что согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами) права собственности на товары, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары на безвозмездной основе, финансовое ведомство приходит к выводу о том, что передача организацией своим клиентам подарков со своей символикой в целях привлечения новых клиентов и повышения уровня использования продуктов и услуг является объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость с учетом положений подпункта 25 пункта 3 статьи 149 НК РФ (письмо от 04.06.2013 N 03-03-06/2/20320).

Ранее Минфин России придерживался аналогичных выводов (письма от 25.10.2010 N 03-07-11/424 и от 10.06.2010 N 03-07-07/36).

Судебная практика.

Арбитражные суды по данному вопросу расходятся во мнениях.

Так, по обстоятельствам дела, рассмотренного ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 19.03.2013 N А20-2704/2010, организацией (банком) были произведены розыгрыши призов среди лиц, открывших вклады в банке, при этом по результатам розыгрыша выигравшим вкладчикам банк передавал подарки. В качестве призов передавалась бытовая техника, сотовые телефоны, компьютеры и легковые автомобили.

Налоговый орган, доначисляя банку НДС к уплате, посчитал, что выдача подарков физическим лицам на безвозмездной основе является передачей права собственности на это имущество, что в силу положений пункта 3 статьи 38, пункта 1 статьи 39 и подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ признается реализацией товаров и объектом обложения налогом на добавленную стоимость.

Соглашаясь с выводами налогового органа, при рассмотрении дела суд установил, что переданные налогоплательщиком подарки не являются сувенирной продукцией, не содержат логотип банка, обладают потребительской ценностью для получателя, имеют рыночную стоимость, то есть являются товаром в понимании, изложенном в НК РФ, следовательно, при реализации в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых составили менее 100 рублей, НДС не начисляется. В случае реализации в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых составляют более 100 рублей, НДС начисляется в общеустановленном порядке.

В то же время большинство судов придерживается противоположного официальному подхода.

Как следует из материалов дела, рассмотренного ФАС Московского округа в Постановлении от 23.03.2012 N А40-47825/11-116-132, организация осуществляла торговую деятельность, передавая неопределенному кругу лиц в рекламных целях товары, приобретенные у третьих лиц, стоимость единицы которых не превышает 100 руб. (рекламные буклеты, иная печатная продукция, зубная паста и др.). Распространение рекламных материалов производилось организацией для собственных нужд, так как, в конечном счете, направлено на увеличение экономических показателей вследствие повышения интереса к продаваемой продукции. При этом в силу подпункта 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ передача товаров для собственных нужд образует объект налогообложения НДС в том только случае, если расходы на их приобретение не учитываются при налогообложении прибыли.

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что объект налогообложения НДС при распространении рекламных товаров отсутствовал.

Постановление ФАС Московского округа от 08.11.2011 N А40-560/11-99-3 содержит аналогичные выводы.

Актуальная проблема.

НК РФ не дает ответа на вопрос, признается ли реализацией товаров (работ, услуг) передача имущественных прав на безвозмездной основе.

Налоговые органы также не дают разъяснений по указанному вопросу.

Судебная практика же исходит из того, что безвозмездная передача имущественных прав не предусмотрена абзацем 2 подпункта 1 пункта 1 статьи 146 в качестве реализации в целях главы 21 НК РФ, а следовательно, такая передача не облагается НДС.

В Постановлении от 10.02.2012 N А56-41014/2011 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд отметил, что безвозмездная передача имущественных прав не предусмотрена абзацем 2 подпункта 1 пункта 1 статьи 146 в качестве реализации в целях главы 21 НК РФ.

В этой связи корреспондирующая с ней статья 155 НК РФ, устанавливающая особенности исчисления налоговой базы при передаче имущественных прав, не устанавливает порядок определения налоговой базы при безвозмездной передаче имущественных прав путем передачи подарочного купона.

С учетом изложенного в силу положений главы 21 НК РФ передача работникам подарочного купона не подлежит налогообложению НДС, учитывая, что отсутствуют реализация товаров, работ или услуг, а также налоговая база при безвозмездной передаче имущественных прав.

Актуальная проблема.

Между налогоплательщиками и налоговыми органами возникают споры относительно обложения НДС операций по передаче товара по договору товарного займа.

Согласно пункту 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Как отмечено в письме Управления МНС России по г. Москве от 31.10.2003 N 24-11/61333, операции по передаче товаров заимодавцем заемщику, а также заемщиком заимодавцу являются операциями по реализации товаров и подлежат обложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 22.09.2010 N А03-13275/2009 пришел к выводу, что налогоплательщик неправомерно не отражал в налоговом учете налоговую базу по НДС, связанную с операцией по предоставлению займа в натуральной форме.

Суд, применив положения подпункта 15 пункта 3 статьи 149, пункта 1 статьи 146, статьи 39 НК РФ, статьи 807 ГК РФ, указал, что заем в натуральной форме рассматривается НК РФ в качестве реализации, следовательно, налогоплательщик, предоставив заем в натуральной форме, должен был уплатить НДС в общеустановленном порядке.

В то же время в судебной практике встречаются решения и с другими выводами, согласно которым поскольку заем предоставляется на возвратной основе, постольку при передаче предмета займа (драгметаллов) объект налогообложения по НДС отсутствует (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 23.04.2008 N КА-А40/3008-08).

Дата добавления: 2015-10-21