Основные теории возникновения государства и права.

1) ТЕОЛОГИЧЕСКАЯ. (Аквинский, Августин). Они считали, что государство является продолжением небесной иерархии. По представлению верующих окружение бога строго иерархично. Пословица: Начальство от бога.

2) ПАТРИАРХАЛЬНАЯ. (Аристотель, Михайловский).Они считали, что государство происходит в процессе развития семьи, что первые государства моделировали семью. Когда-то был патриархальный строй, то есть семьи объединены в роды, а род в более крупное образование. Это родоплеменной строй. После его разложения родственные отношения были заменены на публичные, население было привязано к определенной территории. Монарх в этой теории рассматривается, как отец семейства, а подданные, как его дети, которые должны относиться к нему с сыновней почтительностью.

Во всех традиционных обществах вся вертикаль складывается по принципу отец-сын.

3)Более поздняя ДОГОВОРНАЯ ТЕОРИЯ.(Монтескье, Руссо,Радищев -русс.). По этой теории, что бы избежать хаоса или анархии был заключен договор, по которому население передало государству часть своей свободы, а последнее обязалось их защищать.

4) МАРКСИСТСКАЯ (Фридрих Энгельс - "Происхождение семьи, частной собственности и государства.". По мнению автора, когда-то на земле был первобытный рай, бесконфликтное общество, а с появлением частной собственности и богатства, люди испортились. Возникли конфликты и соответственно понадобилось государство для их разрешения.

5)Современная теория НАУЧНАЯ. Она утверждает, что явление аналогичные государству и праву существовали в природе задолго до появления нашего биологического вида. И это результат не договоров, соглашений и т.д., а внешнее проявление генетических программ поведения человека и животных. Так основное назначение права - предупреждение конфликтов. В природе это достигается путем территориального поведения, а также защиты индивидуальной дистанции.

Территориальное поведение - это как защита кормового участка, так и совместное пользование таким участком.

Защита индивидуальной дистанции заключается в том, что даже в тесненных условиях отдельные особи оставляют между собой определенное личное пространство.

Территориальное поведение аналогичное праву собственности у человека, а защита дистанции -неприкосновенности частной жизни.

Любой коллектив людей или животных предоставленный самим себе очень быстро организуется по иерархическому принципу. Иерархия - это и есть государство.

Значение ИЕРАРХИИ состоит в том, что без нее любая социальная структура будет не жизнеспособной и распадётся.

Функции, которые выполняет иерархия:

1.Передача положительного опыта от старших к младшим.

2.Сплочение коллектива для защиты от внешней агрессии.

3.Выполнение общественных работ, требующих координации.

4.Защита слабых от произвола сильных. Эту функцию выполняет авторитарный лидер. Поскольку, любой проявляющий неорганизованную агрессию, рассматривается им как конкурент.

ИЕРАРХИЯ БЫВАЕТ:

1)Жесткая

2) Мягкая

Жесткие иерархии. Это, где постоянно происходит агрессивные стычки и столкновения в целях подтверждения статуса. Права в таких коллективах представляет собой упорядоченную агрессию.

Мягкая Иерархия. Где конфликтов стараются избегать.

Мягкие и Жесткие иерархии существуют не только у различных биологических видов, но даже в пределах одного биологического вида.

У низших обезьян, как правило, жесткая иерархия. У человекообразных - мягкая. Вожак применяет наказание в крайне редких случаях.

Имеет право на существование ТЕОЛОГИЧЕСКАЯ теория. Она хоть и в искаженном виде, но правильно отражает суть государства.

Также есть здравый смысл в патриархальной теории. Что касается ДОГОВОРНОЙ и МАРКСИСТСКОЙ теории, то с ними согласиться нельзя.

Договорная теория лежит в основе конституции США. Она сомнительна потому, что хаоса, анархии ни в обществе, ни в природе никогда не было. А коллектив оформляется в иерархическую структуру без всякого договора или соглашения между его членами.

МАРКСИСТСКАЯ ТЕОРИЯ сомнительна потому, что так и не установлена связь между уровнем благосостояния людей и агрессией.

МООБИНГ может быть как в банковских учреждениях, так и в коллективах с копеечной зар платой. А у бомжей, он вообще запредельный.

Ричард Докинс - основной труд "Эгоистичный ген".

Эфраинсон(русс) - "Генетика этики и эстетики".

2. Англосаксонская система. Существует в Великобритании, кроме Шотландии, в странах британского союза и в США.

Особенности этой системы состоят в том, что нормативный акт играет подчиненную роль по отношению к судебному прецеденту. Закон начинает применяться только после того, как он будет неоднократно использован в судебной практике.

Судья, вынося решение, устанавливает сходную ситуацию применения закона, а если он такого сходства не находит, то фактически создает свою правовую норму. После утверждения этого решения вышестоящим судом, оно становится прецедентом. То есть обязательным для других судов.

Особенности правовых систем в США состоит в конституционном контроле Верховного суда США и Верховных судов Штата за судебными решениями. Каждый Штат имеет свою конституцию, помимо общей Американской. Кроме того, в Штатах существует принцип ФЕДЕРАЛИЗМА, то есть каждый штат имеет свое законодательство. Начиная с 70-х годов, законодательные собрания штатов принимают типовые кодексы. Например: торговый, уголовный, также кодекс по судебным доказательствам.

3.Традиционная Система. Основы такой системы составляют религиозные источники. Сейчас в мире наиболее распространена Мусульманская правовая система, она применяется в Исламских государствах. Также в государстве Израиль. Применяется религиозный источник под названием ТОРА (Пятикнижие Моисея), которые представляет собой первые пять разделов Библии.

В Европе в Средние века действовало Каноническое право, основанное на Библии.

Мусульманское право или ШАРИАТ. ШАРИАТ состоит из кодифицированных источников мусульманского права.(приведенных в систему).К основным источникам Мусульманского права относятся - КАРАН. Считается, что это информация, которую получил пророк Мухаммед непосредственно свыше. Поэтому КАРАН считается первым источником. В основном он состоит из различных мифов и легенд, а непосредственно правовые нормы занимают в нем небольшое место.

Вторым по значению источником Мусульманского права является СУННА. СУННА - это рассказы современников о жизни, действиях, поступках и высказываниях самого пророка Мухаммеда.

Остальные источники вообще никак не связаны с первыми двумя. Это мнения авторитетных религиозных деятелей по вопросам, которые возникли в жизни мусульман уже после принятия первых двух источников.

4.Указы публичной власти, то есть нормативные акты. Они не должны противоречить религиозным источникам.

Мусульманское право в силу его свободного толкования судьями, содержит много противоречащих друг другу моментов. Например: Коран категорически запрещает расточительство и сдачу земли в аренду. Тем ни менее это широко распространенно, так как судьи толкуют это, как договор товарищества. Наличие религиозных текстов, множества неопределенных разъяснений, создает широкий простор для судейского усмотрения. То есть фактически все зависит от усмотрения судьи.

Нормы ШАРИАТА делятся:

1) на нормы религиозных обрядов

2) относящиеся непосредственно к праву, то есть к гражданскому, семейному, уголовному.

Они в свою очередь делятся на:

1)Рекомендуемые

2)обязывающие

3)предосудительные

4)запрещенные под страхом сурового наказания.

В Исламских государствах существует как светские, так и религиозные суды. Причем их компетенция не разделена. Конституции в этих государствах нет, роль конституции заменяет КАРАН - документ высшей юридической силы.

Компетенция разделе на:

Духовные суды (занимаются семейными делами и вопросами определения личного статуса гражданина).

Гражданство в Израиле напрямую связано с национальностью.

Дата добавления: 2015-08-02