Предприятие

1. Выступающие в хозяйственном обороте в качестве самостоятельных субъектов права единоличные или коллективные коммерсанты осуществляют предпринимательскую деятельность (или торговый промысел) через одно или несколько производственных и/или коммерческих предприятий в виде заводов, фабрик, торговых заведений, складов и т. д.

Следует, однако, иметь в виду, что термин «предприятие» (entreprise, Unternehmen, entreprise) используется на практике и в доктрине в разном понимании. В одних случаях он применяется

как синоним общества или компании, то есть служит определением участника хозяйственной жизни. В таком значении его можно встретить в национальных законодательствах, в первую очередь в административном, финансовом и социальном или трудовом, а также в международных экономических соглашениях, к примеру, в законодательстве Европейского экономического сообщества.

В других случаях под предприятием понимается определенный производственно-хозяйственный комплекс как единство материальных и людских элементов, определенным образом организованных для достижения хозяйственных целей, то есть производства товаров и/или оказания услуг. В этой связи характеристика предприятия нередко сопровождается выделением отдельных его конститутивных элементов, а именно имущественного комплекса и людского состава, включающего руководителей производства (или менеджеров) и персонал рабочих и служащих.

При анализе предприятия как определенной хозяйственной единицы в литературе даются различные экономические и юридические оценки, отражающие неодинаковые взгляды на правовую природу предприятия. С точки зрения действующего законодательства не вызывает сомнений оценка предприятия как имущества, объекта хозяйственной деятельности коммерсанта. Что касается признания предприятия в качестве субъекта хозяйственной деятельности, то есть его самостоятельной правосубъектности, то при определении правового статуса предприятия как функционирующей организационно-хозяйственной единицы, участника оборота выдвигаются на практике и в доктрине различные концепции. В теоретическом плане эта проблема является дискуссионной.

В нормативном порядке, то есть формально-юридически, за предприятием не признается характер автономного в хозяйственном и правовом отношении образования, обладающего правами юридического лица. Предприятие не считается субъектом права, имеющим обособленное имущество, свой актив и пассив и выступающим самостоятельно в хозяйственном обороте как юридическое лицо.

Действующее законодательство отражает разработанную немецкой правовой доктриной концепцию, получившую-широкое признание и распространение на практике и в литературе разных стран, согласно которой предприятие представляет собой определенный имущественный комплекс, являющийся в качестве такового только объектом права (Unternehmen als Rechtsobj[ekt). Это имущество, будучи средством промысловой деятельности и объектом права, принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, которые и выступают субъектом права на предприятие.

Доктрина и практика выделяют отдельные элементы имущественного комплекса предприятия — материальные и нематериальные. Смысл такого выделения определяется тремя причинами. Во-первых, для этих элементов как неодинаковых по природе объектов

действует различный правовой режим эксплуатации. Во-вторых, данные элементы защищаются предпринимателями различными правовыми способами: собственническими и обязательственными исками, исками о недобросовестной конкуренции, исками о контрафакции и т. д. В-третьих, при отчуждении предприятия указанные элементы имущества подлежат самостоятельной, дифференцированной стоимостной оценке и подчинены по закону неодинаковому порядку перехода к новому собственнику.

Под материальными, вещественными элементами имущественного комплекса имеют в виду следующие материально-денежные элементы: торговое заведение или помещение, то есть фабрику, завод, магазин, конторское помещение и т. д.; машины и оборудование; товары в виде готовых изделий, полуфабрикатов, сырья, топлива и т. д.; наличные денежные средства, то есть кассовую наличность.

Важной частью составляющего предприятие имущественного комплекса признаются нематериальные элементы. Под ними имеется в виду в первую очередь совокупность имущественных прав и обязанностей. К ним относят права и обязанности из заключенных договоров различного хозяйственного содержания, в том числе денежные требования и долги по займам и кредитам. Нематериальными элементами считаются также исключительные права на объекты промышленной собственности и авторские права. В качестве объектов промышленных прав как элементов имущественного комплекса рассматриваются изобретения, «ноу-хау», товарные знаки и промышленные образцы и, наконец, отличительные знаки предприятия — фирма и вывеска. Особыми нематериальными элементами предприятия признаются фактическое его положение на рынке, сложившиеся деловые связи и приобретенная репутация, составляющие «шансы» предприятия, которые находят свое выражение в клиентуре и возможностях осуществления других рыночных связей. Такого рода нематериальные.элементы получили во французской литературе наименование achallandage, а в английской — goodwill.

Указанный комплекс имущественных и неимущественных элементов не является универсальным для характеристики предприятия во всех странах. В различных национальных системах права закон и практика включают в состав предприятия неодинаковый комплекс конкретных элементов. В первую очередь это касается оценки прав и обязанностей из заключенных договоров. Особо существенное значение имеют такие расхождения при решении вопросов правопреемства, и прежде всего при переходе предприятия в руки другого собственника на основании заключаемых обществами и компаниями договоров о купле-продаже предприятий.

2. Рассматривая предприятие как имущественный комплекс, законодатель и суды признают за ним как за объектом права две особенности.

Первая особенность состоит в том, что предприятие рассматривается как определенным образом обособленное в хозяйственном

обороте имущество коммерсанта, выделяемое из остального его имущества. Имущественный комплекс предприятия служит самостоятельным объектом управления и использования со стороны руководителей предприятия и персонала, а также основой относительно автономной, самостоятельной деятельности предприятия в системе рыночных связей.

Руководители предприятия, действующие в качестве представителей предпринимателя, то есть коммерсанта, вступают на рынке в гражданские сделки и другие правоотношения от имени коммерсанта. Такие юридические акты не создают для предприятия собственные права и обязанности, его актив и пассив: права и обязанности возникают для коммерсанта, который становится кредитором или должником по сделкам, заключенным руководителями предприятия.

Вторая особенность сводится к тому, что имущество предприятия в качестве объекта права собственности и совершаемых с ним хозяйственных операций рассматривается как единое целое, то есть имущественный комплекс в совокупности составляющих его элементов, материальных и нематериальных. Такой подход находит свое юридическое выражение прежде всего в том, что предприятие признается в законе и судебной практике единым объектом заключаемых по поводу него сделок — купли-продажи, залога и аренды. Эти сделки не имеют своим предметом отдельные имущественные элементы, а распространяются в принципе на предприятие как целостный объект. Но это не исключает того, что конкретный перечень таких элементов, например при продаже предприятия, определяется неодинаково в праве разных стран. Ввиду важности данной проблемы для хозяйственной практики она регулируется специальными нормами, имеющими диапозитивный характер: во Франции — законами от 17 марта 1909 г., 25 июля 1935 г. и 20 марта 1956 г.; в ФРГ—§ 25 и 26 ГТУ; в США — ст. 6-102 ЕТК; в Англии — судебными прецедентами.

По французскому закону в состав отчуждаемого предприятия входят все элементы имущества, за исключением недвижимости, а также долгов и требований к третьим лицам. Покупатель не становится ни должником, ни кредитором по операциям продавца, если только это специально не оговорено в контракте.

Наоборот, по праву ФРГ (§ 25 ГТУ) возникающие в процессе деятельности предприятия долги и требования связаны с ним как таковым и переходят к новому собственнику: в случае продажи предприятия вместе с фирмой покупатель отвечает по всем обязательствам прежнего собственника, вытекающим из ведения предприятия; к нему переходят также требования к должникам. На такой же позиции стоит и Обязательственный закон Швейцарии (ст. 181): лицо, принимающее в собственность предприятие со всем активом и пассивом, является обязанным перед кредиторами по всем связанным с предприятием долгам.

Известное праву США (ст. 6-102 ЕТК) так называемое «комп-

лексное отчуждение» предприятия означает передачу в собственность покупателя только материалов, оборудования и товаров, тогда как передача всех нематериальных элементов подлежит специальному урегулированию в договоре. В частности, переход к покупателю долговых обязательств и требований к третьим лицам должен быть специально урегулирован в договорном порядке.

По всем системам права предприятие как единое целое может стать также объектом залога при получении предпринимателем кредита под залог или быть сдано внаем.

3. В современной доктрине предпринимаются попытки доказать необходимость признания — с точки зрения потребностей оборота — предприятия как субъекта права, в частности в законодательном порядке. При этом сторонники данной концепции отмечают, что при квалификации предприятия как субъекта права следует иметь в виду тот факт, что уже в современной юридической ситуации предприятия обладают по крайней мере некоторыми элементами статуса юридического лица. В ряде случаев законодатель исходит из признания деятельности предприятия в гражданском обороте в качестве юридически автономного хозяйственного образования, наделяя его некоторыми элементами правосубъектности. Это проявляется в юридическом закреплении ряда моментов, характеризующих положение предприятия как субъекта гражданских отношений. К ним относятся следующие.

Предприятие может иметь свое собственное фирменное наименование и регистрируется в торговом реестре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта либо филиала другого предприятия того же коммерсанта.

На предприятии организуется собственное счетоводство (отражаемое в отдельных книгах, которые ведутся от имени предприятия) и составляется собственный баланс. Если предпринимателем является индивидуальный коммерсант, счетоводство и баланс не затрагивают личного имущества предпринимателя. Но если им выступает коллективный коммерсант, эти понятия все же смешиваются: счетоводство и баланс предприятия являются одновременно таковыми и для предпринимателя, чтобы с точки зрения налогового обложения не было различия между предпринимателем и его предприятиями.

Наконец, коммерсант может позаимствовать финансовые средства у предприятия, что проводится по торговым книгам как его долг.

Тем не менее действующее законодательство и судебная практика не признают за предприятием, как было отмечено, самостоятельную правосубъектность и полную обособленность по отношению к остальному имуществу коммерсанта. Это отчетливо проявляется в ряде моментов.

Практически важным является регулирование ответственности. В конечном счете коммерсант полностью отвечает по долгам и становится кредитором по обязательствам, возникающим в лице предприятия. Коммерсант отвечает перед своими кредиторами всем

своим имуществом, то есть для удовлетворения требований его кредиторов полностью используется при необходимости имущество всех предприятий, в том числе и не вступавших в договорные отношения, по которым возникли обязательственные требования. В частности, при объявлении несостоятельности коммерсанта все его имущество, имеющееся на предприятиях, идет в погашение долговых обязательств. С другой стороны, кредиторы предприятия вправе обратить взыскание по обязательствам, взятым данным предприятием, не только на его «собственное» имущество, но и на все имущество коммерсанта в целом, то есть и на имущество других его предприятий. При этом кредиторы по сделкам предприятия не имеют преимуществ по отношению к другим кредиторам коммерсанта. Что касается долговых требований предприятия из заключенных сделок, то коммерсант становится кредитором по обязательствам третьих лиц, взятым перед его предприятием.

Проблема юридического признания предприятия субъектом права остро обсуждается в литературе, и выдвигаемые в этой связи различные концепции отражают «социальный заказ» со стороны производственных обществ или компаний, с одной стороны, и банков — с другой.

Производственные фирмы стремятся ограничить свою ответственность по обязательствам, возникающим при эксплуатации предприятия, только активом данного предприятия, но не всем своим имуществом, входящим в состав и других предприятий. И таким интересам полностью отвечает признание предприятия как юридического лица. Признание законом некоторой обособленности имущественного комплекса предприятия и наличие у него некоторых черт, свойственных субъектам права, служат в юридической литературе основанием для выводов и предложений о том, что предприятие должно признаваться — особенно с точки зрения перспектив признания его статуса — в качестве хозяйственной организации, наделенной правами юридического лица, то есть субъектом права. Таким предложениям отвечает трактовка предприятия как «юридической совокупности» элементов, характерных для юридического лица. Интересам же банков вполне отвечает современное регулирование правового положения предприятия.

§ 3. Торговая регистрация и торговые книги

1. Во всех странах действует порядок государственной регистрации коммерсантов, именуемый торговой регистрацией.

Регистрация вменяется в обязанность не всех коммерсантов. Во всех системах права она обязательна для уставных торговых товариществ, то есть в странах романо-германской системы права — для акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, а в странах англо-американского права — для компаний (Англия) и корпораций (США). В отношении договорных

товариществ вопрос решается неодинаково. Так, по праву Франции и ФРГ полные и коммандитные товарищества подлежат обязательной регистрации, а регистрация партнершипа по англо-американскому праву факультативна.

Порядок проведения регистрации определяется во Франции специальными актами о торговых товариществах и торговой регистрации, в ФРГ — торговым кодексом, в Швейцарии — Обязательственным законом, в Англии и США — законодательством о компаниях и корпорациях.

Торговая регистрация преследует цели: во-первых, осуществление государственного контроля за ведением торговых промыслов, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства; во-вторых, получение государством сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики; в-третьих, проведение налогового обложения; в-четвертых, предоставление всем участникам хозяйственного оборота данных о коммерсантах.

Торговая регистрация осуществляется путем занесения важнейших сведений о коммерсантах в специальный торговый реестр, который ведется судебными или административными органами: во Франции — торговыми судами, а в местностях, где они отсутствуют,— общегражданскими судами; в ФРГ — гражданскими судами первой инстанции; в Швейцарии — административными органами кантонов; в Англии — министерством торговли; в США — административными или судебными органами штатов. В некоторых странах, как, например, во Франции, имеется и общенациональный реестр.

Для осуществления регистрации представляются предусмотренные законом документы. К их числу относится для торговых товариществ товарищеский договор или устав. Что касается устава, то в Англии требуется представление учредительного акта, именуемого меморандумом (memorandum of association), и внутреннего регламента (articles) компании; в США — только учредительного акта (articles or charter or certificate of incorporation) корпорации.

Регистрация индивидуальных и коллективных коммерсантов производится раздельно. К вносимым в реестр сведениям обычно относятся: в отношении индивидуальных коммерсантов — гражданское имя и фирма, местонахождение предприятия и некоторые другие данные; в отношении торговых товариществ — правовая форма товарищества и его фирма, предмет деятельности и размер основного капитала, характер ответственности коммерсанта и ее ограничения, имена управомоченных выступать от имени товарищества лиц — директоров и представителей, местонахождение органов управления и др.

2. Торговой регистрации придается различное — конститутивное

или декларативное — значение для признания за лицом статуса коммерсанта.

Регистрация является конститутивной, когда ее осуществление имеет по закону правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого за лицом признается правовое положение коммерсанта. Конститутивный характер признается во всех странах за регистрацией уставных торговых товариществ, а во Франции — всех товариществ.

Регистрация имеет декларативное значение, если лица признаются коммерсантами не в результате ее проведения, а в силу совершения в виде промысла торговых сделок, то есть независимо от регистрации. Так, в ФРГ внесение в торговый реестр договорного товарищества имеет декларативное значение, товарищество считается существующим с начала хозяйственной деятельности, если она началась раньше. Во всех странах регистрации индивидуальных коммерсантов обычно придается декларативный характер.

Во всех случаях, однако, осуществление коммерсантом предпринимательской деятельности практически возможно только на основании полученного патента на ведение промысла, который выдается только при наличии документа о проведенной торговой регистрации. Кроме того, коммерсант, не зарегистрированный в реестре, не вправе ссылаться в сделках с третьими лицами на статус коммерсанта для получения каких-либо преимуществ, хотя и не может освободиться от обязательств, взятых в качестве коммерсанта. Все это существенно стирает различия между конститутивным и декларативным значением регистрации.

Торговая регистрация основывается на принципах публичности, общеизвестности и достоверности внесенных в реестр сведений. Принцип публичности проявляется в том, что торговый реестр доступен каждому желающему ознакомиться с ним лицу, имеющему право требовать выдачи копий и сведений, занесенных в реестр. В силу принципа общеизвестности любое лицо считается — на основании публикаций о регистрации в официальных вестниках — осведомленным о внесении коммерсанта в реестр, что лишает его возможности ссылаться на незнание содержащихся в реестре сведений. И наконец, в силу принципа достоверности действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке.

3. В соответствии с законодательством коммерсанты обязаны вести торговые книги и иную торговую документацию, отражающую их хозяйственные операции и состояние имущества. В странах романо-германской системы права эта обязанность предусмотрена в отношении вообще всех коммерсантов, а в странах общего права она действует только в отношении компаний и корпораций.

К торговым книгам и иной документации относятся:

— журнальная книга, содержащая сведения о всех хозяйственных операциях в ходе ведения промысла, а также требованиях

к третьим лицам и долгах; на данных этой книги основывается и другая документация;

— инвентарная книга, содержащая опись имущества предприятия, баланс, включающий анализ актива и пассива, счета прибылей и убытков, отражающие возникновение или прекращение прав требования или обязательств;

— деловая документация (счета и коммерческая корреспонденция, включая письма, телеграммы и пр.).

Коммерсанты могут вести и некоторые другие книги, не являющиеся, однако, обязательными, например банковские журналы, журналы по кассовым операциям и пр.

Декларируя принцип гарантирования предпринимателям коммерческой тайны, государство распространяет его и на указанную документацию. При обычных обстоятельствах она недоступна для третьих лиц. В судебных спорах ознакомление с нею суда и других участников процесса допускается лишь в части, непосредственно связанной со спором. Полное ознакомление суда с книгами допускается лишь при несостоятельности или споре между самими участниками товариществ, при разделе общего имущества, наследовании и некоторых других случаях, предусмотренных законом.

Вместе с тем для уставных торговых товариществ предусматривается обязательная публичная отчетность — обязанность ежегодной публикации основных данных о результатах хозяйственной деятельности в качестве средства обеспечения интересов участников оборота и государства.

Подход к доказательственной силе торговых книг в установлении фактов хозяйственной деятельности неодинаков. Во Франции правильно ведущиеся торговые книги могут служить для любой из сторон доказательством в спорах между коммерсантами, а при неправильном их ведении — использоваться только против их владельца, который сам лишается возможности ссылаться на эту документацию. В ФРГ, Англии и США суды решают в каждом случае вопрос о доказательственной силе торговых книг, причем их отсутствие или неправильное ведение лишают предпринимателя возможности воспользоваться такой документацией.

§ 4. Фирменное наименование

1. Коммерсант — индивидуальный или коллективный — при осуществлении хозяйственной деятельности выступает в обороте под определенным именем или наименованием, называемым фирмой (nom commercial, Firma, trade name).

Фирма имеется у всех обществ и компаний. Обычно ею пользуются в виде общего наименования для всех принадлежащих обществу или компании предприятий, выступающих под единой фирмой. Но с диверсификацией производства и возрастанием роли отдельных предприятий проявляется тенденция к присвоению каж-

дому из принадлежащих обществу или компании предприятий собственной фирмы, отличной от фирмы самого общества или компании (например, компания США «General Motors corporation» и одно из ее предприятий — «Chevrolet Division»).

Назначение фирмы состоит в идентификации коммерсанта, индивидуализации его деятельности в национальном и международном хозяйственном обороте, что обусловливает ее важное значение в конкурентной борьбе и всей системе рыночных отношений. Фирма является элементом имущественного комплекса предприятия, значение и экономическая ценность которого возрастают по мере повышения репутации предприятия на рынке.

Хозяйственно-экономическое значение фирмы предопределяет подробное регулирование условий ее приобретения, использования и защиты. Специальные постановления содержатся в гражданских и торговых кодексах, например в § 18—23 ГТУ, ст. 876, 944—956 ШОЗ и т. д. Ряд постановлений имеется в законодательстве о торговых товариществах (английский закон о компаниях 1981 г.— ст. 22—30; французский закон о торговых товариществах 1966 г.— ст. 9, 11, 25, 34 и 70; закон об акционерных обществах ФРГ 1965 г.— § 4 и т. д.), о товарных знаках и регулировании некоторых договорных отношений, например о продаже и залоге предприятий, и т. д. Приобретение, использование и защита фирмы иностранцев регулируются нормами Парижской конвенции 1883 года (ст. 2, 8, 9 и 10 bis).

2. Для того чтобы обозначение могло быть использовано в качестве фирмы, оно должно отвечать установленным законом требованиям.

По всем системам права фирма может быть представлена именем или фамилией («Philips», «Simens», «Mercedes»), либо представлять собой наименование, характеризующее предмет деятельности («Volkswagen», «Standard oil company»), либо быть произвольным, в том числе вымышленным, наименованием («Ciba», «Anaconda» и т. д.).

Использование в фирме индивидуального коммерсанта либо договорных товариществ гражданского имени одного или нескольких предпринимателей подчинено одному из двух принципов.

Право многих стран романо-германской системы придерживается принципа истинности фирмы. Фирма индивидуального коммерсанта либо полного или коммандитного товарищества должна представлять истинное гражданское имя (фамилию) коммерсанта либо одного или нескольких предпринимателей — полных товарищей (но с добавлением обозначения «...и компания»), учредивших товарищество. Этот факт проверяется при регистрации фирмы в торговом реестре. Однако данный принцип не выдерживается и по существу сводится на нет. Дело в том, что при переходе торгового промысла к новому собственнику в результате его продажи или наследования, при перемене гражданского имени коммерсанта либо выходе из товарищества новому предпринимателю предоставляется

возможность использовать старую фирму. К уставным же товариществам принцип истинности фирмы вообще не применяется.

В странах англо-американского права действует принцип сво-I боды фирмы — допустимости включения в фирму при ее регистрации любого имени (фамилии). В результате во всех странах фирма индивидуальных или коллективных коммерсантов на практике совпадает или не совпадает с гражданским именем предпринимателя или предпринимателей.

В отношении некоторых видов торговых товариществ предъявляются специальные требования о включении в фирменное наименование полного или сокращенного указания на форму общества или компании. Во Франции фирма акционерного общества, товарищества с ограниченной ответственностью и полного товарищества должна включать — перед или после индивидуализирующего определения — указание на форму товарищества в его полном или сокращенном (S.A., S.A.R.L., S.N.C.) виде. В ФРГ это правило действует для уставных товариществ — акционерного общества (A.G.) и товарищества с ограниченной ответственностью (GmbH). В Англии наименование публичной компании должно содержать указание public limited company. По законам ряда штатов США в наименование корпорации надлежит включать слово incorporation (или inc.) либо corporation (или согр.).

3. Право на фирму как один из элементов промышленной собственности относится к исключительным правам ее владельца, которые распространяются на всю или часть территории, для которой соответственно действует центральный или местный торговый или фирменный реестр, в который внесена фирма.

К исключительным правомочиям владельца фирмы относится использование ее различными способами в хозяйственных операциях: в рекламе товаров и на вывесках предприятия, в качестве элемента товарного знака, на упаковке товаров и т. д. Владелец фирмы юридически обязан указывать фирменное наименование в документации — на бланках коммерческой корреспонденции, в сделках, на исковых документах и т. д.

Исключительность права на фирму состоит в том, что другие коммерсанты устраняются от использования тождественного или сходного обозначения в качестве своего фирменного наименования или товарного знака и не имеют права пользоваться им в деловой практике. При этом владельцу фирмы предоставляется абсолютная защита против применения данного наименования в целом или наиболее отличительных, существенных элементов его в фирменном наименовании или товарном знаке любого третьего лица, приступившего к использованию тождественного или сходного обозначения в более поздний срок.

В случае признания судом факта тождественности или сходства обозначений, что может привести к риску смешения предпринимателей, занимающихся одним и тем же или близкими по характеру видами деятельности, и ввести публику в заблуждение, к наруши-

телю могут быть применены санкции в судебном или административном порядке. В соответствии с общими нормами гражданского законодательства и специальными нормами о борьбе с недобросовестной конкуренцией на нарушителя может быть наложено судебное запрещение использования обозначения и возмещение убытков, причиненных противоправным использованием фирмы. Товар, незаконно снабженный фирменным наименованием, согласно ст. 9 Парижской конвенции по охране промышленной собственности, может быть запрещен к ввозу в страну или подвергнуться аресту.

Право на фирменное наименование не ограничено каким-либо календарным сроком, то есть является бессрочным правом.

Владелец фирмы может передать право на ее использование другому лицу, но ввиду действия принципа связанности (акцес-сорности) фирмы с предприятием не допускается такая уступка права отдельно от предприятия. При продаже предприятия фирменное наименование подлежит отдельной оценке и оплате наряду с другими элементами имущественного комплекса предприятия.

4. Право на фирму возникает у коммерсанта — национального или иностранного — на основании и с момента фактического ее использования в хозяйственном обороте на территории данной страны. Это правило относится и к случаям, когда лицо в силу обязательной регистрации фирмы вносит ее в торговый реестр. Регистрация фирмы приобретает, таким образом, декларативное значение и служит средством публичного оповещения третьих лиц (предупреждения против использования тождественного или сходного обозначения) и доказательством приоритета в применении наименования (в спорах о признании права на фирму).

Иностранные лица, не имеющие домицилия или предприятия в данной стране, вообще лишены по законодательству всех государств (кроме стран Латинской Америки) права зарегистрировать в ней свою фирму. Но независимо от отсутствия регистрации им гарантируется защита исключительного права на фирму, фактически используемую в операциях на данном рынке. В соответствии со ст. 8 Парижской конвенции каждая страна обязана обеспечить иностранцу из другой страны — участницы конвенции защиту его фирмы независимо от факта регистрации им своего фирменного наименования в данной или какой-либо иной стране, в том числе и в стране происхождения, если даже такая регистрация там обязательна. При этом охрана иностранной фирмы, согласно принципу обеспечения иностранцам национального правового режима, должна быть такой же, как и национальных фирменных наименований.

Предоставление иностранному лицу юридической охраны фирмы без ее регистрации не исключает требования об известности данной фирмы в стране, где истребуется охрана, в результате ее применения. Известность считается необходимой во избежание риска введения публики в заблуждение. Но в понятие применения фирмы как условия ее известности вкладывается разный смысл.

В одних государствах, в частности во Франции, ФРГ и Англии, необходима достаточная мера известности в результате деятельности по продаже товаров или их экспонирования на выставке, заключения агентских соглашений, учреждения филиала или отделения и некоторых иных актов предпринимателя под своей фирмой. В других государствах, в частности США, Италии, Нидерландах и Скандинавских странах, достаточно приобретения некоторой известности в результате, например, применения фирменного наименования в корреспонденции или печати, общей широкой репутации фирмы на мировом рынке, принятия предпринимателем подготовительных мер к деятельности под данной фирмой и т. д. Оценка известности фирмы принадлежит суду.

Контрольные вопросы по теме

/. Какой участник хозяйственного оборота считается коммерсантам и в чем состоят особенности его правового положения?

2. Каковы правила определения гражданской сделки как торговой u правовые последствия такой квалификации?

3. Что понимается под предприятием и каково его положение в хозяйственном обороте?

4. В чем состоит значение торговой регистрации коммерсанта?

5. Какую документацию обязан вести коммерсант?

6. Что понимается под фирменным наименованием и каковы правила его использования?

Глава Vil

Торговые товарищества

в 1. Понятие и виды торговых товариществ. § 2. Полное товарищество. б 3. Коммандитное товарищество. 8 4. Акционерное общество. § 5. Общество с ограниченной ответственностью. 8 6. Правовое положение государственно-капиталистических предприятий. 8 7. Монополистическая деятельность и ее правовое регулирование

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ СПЕЦИАЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА

Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. Д. М. Генкина.— М., 1949.— С. 131—165; Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. К. К. Яичкова.— М., 1966.— С. 119—155; Гражданское и торговое право капигалистических стран / Под ред. В. П. Мозолина и М. И. Кулагина.— М., 1980— С. 61—98; Жидков О. А. Законодательство о капиталистических монополиях.— М., 1968; Иванов И. Д. Современные монополии и конкуренция.— М., 1980;

Мозолин В. П. Корпорации, монополии и право в США.— М., 1966.— С. 255—257;

Нарышкина Р. Л. Акционерное право США (Правовое положение предпринимательских корпораций США).— М., 1978; Свядосц Ю. И. Регулирование ограничительной хозяйственной практики в буржуазном праве (Учебное пособие).— М., 1988; Внешнеэкономические операции и ограничительная хозяйственная практика // Правоведение.— 1990.— № 3; Ласк Г. Гражданское право США.— М., 1961.— С. 376—458;

Chariesworth"s Company Law,— 13-th Ed.— L., 1987; Grendell T. The Antitrust Legislation of the United States//The Europen Economic Community, German and Janon-Intemational and Comparative Law Quarterly.—Vol. 29.—1980.—No. 1;

Competition Law in the EEC and the ECSC.— Bruxelles — Luxembourg, 1981; Gride P., Loyrette P., Nouel P. Le droit de la concurnence des Communante's européennes.— P., 1969; Hecke G. Le droit antitruste: aspects comparatifs et mternationauh // Recueil des cours de l'Académie de droit international,— T. 106.—1962-II; Hennand 1. (Terre P.), Mabilat P. Sociétés commerciales.— P., 1972; Hoffman D„ Shaub S. The German Competition Law (Legislation and Commentary); Neper E. Exterritorial Control of Competition unter International Law.— Stokholm, 1983; Meier-Hayoz, Fortanoser A-P. Grundriss des Sweizerischen Gesellschaftsrechts.— 2. Auf.— Bern, 1976; Resume comparatif des legislation sur les pratiques commerciales restrictives. — P., 1978; Smit H., Herzog P. The Law of the European Economie Community (A Commentary on the EEC Treaty).— Vol. 3.— Section 2.— N. Y., 1985.

§ 1. Понятие и виды торговых товариществ

1. Среди организационных форм капиталистических объединений особое место принадлежит торговым товариществам. К торговым товариществам относят такие объединения лиц, которые, как правило, осуществляют торговый промысел в целях распределения между участниками полученной прибыли. Предусматривается особый правовой режим такого рода объединений. В странах с дуалисти-

ческой системой частного права торговые товарищества подпадают под сферу действия норм торгового права, подлежат обязательной регистрации в торговых реестрах, выступают вовне под единым фирменным наименованием.

История развития торговых товариществ самым непосредственным образом связана с развитием капитализма, поскольку с развитием производства возрастает и минимальный размер индивидуального капитала, который требуется для ведения дела при нормальных условиях.

Базой для расширения производства является увеличение индивидуального капитала не только посредством капитализации прибавочной стоимости, но и путем концентрации и централизации капитала. Действенным средством концентрации капитала явился институт торговых товариществ, позволивший посредством объединения индивидуальных капиталов постоянно расширять размер капитала, функционирующего в процессе производства.

Не случайно развитие торговых товариществ шло в направлении создания наиболее благоприятных условий для концентрации и централизации капитала и производства, прежде всего путем ограничения имущественной ответственности участников по обязательствам товарищества.

В настоящее время институт торговых товариществ широко используется для опосредствования отношений государственно-монополистической собственности как средство интернационализации капитала и производства в интересах международных монополий.

Законодательству капиталистических стран известны определенные виды торговых товариществ, которые могут быть использованы предпринимателями в качестве организационной формы их деятельности.

Для создания максимально благоприятных условий хозяйственной и коммерческой деятельности в ряде стран, в частности в ФРГ, при определении организационной формы предприятия допускается возможность сочетания двух или более видов торговых товариществ.

2. Законодательство капиталистических стран континентальной Европы предусматривает следующие основные виды торговых товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью.

Сходные организационные формы предприятий легализованы в Англии и США. В ряде отношений регулирование их своеобразно. В общих чертах, однако, полному и коммандитному товариществам континентального права в Англии и США соответствуют товарищество (partnership) и товарищество с ограниченной ответственностью (limited partnership), акционерному обществу и обществу с ограниченной ответственностью — соответственно компания с ограниченной ответственностью и ее разновидность — частная компания.

Правовое регулирование отдельных видов торговых товариществ не отличается единообразием. Однако имеются общие признаки, составляющие основу для классификации организационных форм предприятий. Особое значение при такой классификации правовая доктрина придает делению торговых товариществ на объединения лиц и объединения капиталов.

Общим для персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества.

К объединениям лиц (персональным товариществам) относятся полное товарищество, коммандитное товарищество, сходные с ними в основных чертах партнершип и партнершип с ограниченной ответственностью в Англии и США.

Наиболее характерным для данного вида торговых товариществ является полное товарищество.

В объединениях капиталов члены товарищества не принимают участия в приложении капитала к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких товариществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товарищества несет ответственность само товарищество, которое выступает в качестве юридического лица. В большинстве стран в настоящее время допускается возможность для юридических лиц выступать в качестве членов персональных товариществ, что ведет к изменению характера имущественной ответственности участников товарищества.

К объединениям капиталов относят акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью. Наиболее полно присущие объединениям капиталов признаки проявляются в регулировании акционерного общества.

Следует иметь в виду условный характер такого деления, ибо несомненна тенденция персонализации объединений капитала, с одной стороны, и капитализации персональных объединений — с другой. Тем не менее данное деление не лишено практического значения. Свобода предпринимательской деятельности, проявляющаяся в свободе выбора видов торговых товариществ, ограничивается, ибо нередко характер предпринимательской деятельности предопределяет и возможный для осуществления ее вид объединения. Например, во Франции деятельность в сфере страхования недоступна для персональных торговых товариществ.

3. Известно также деление торговых товариществ в зависимости от признания или отрицания за объединениями как таковыми свойства особого субъекта права.

Как правило, свойство юридического лица во всех странах признается за объединениями капиталов.

Что касается персональных товариществ, то в ФРГ, Швейцарии

до настоящего времени за ними не признается свойство особого субъекта права, несмотря на законодательное закрепление и за полным товариществом, и за коммандитным товариществом важных свойств юридического лица. Отрицание за персональными товариществами свойства особого субъекта права освобождает объединения от уплаты корпоративного налога и налога с имущества, ибо субъектами налогообложения являются только участники объединения. Во Франции, однако, все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. Как и в вышеприведенной классификации, в данном делении нет четкого разграничения, ибо степень проявления правосубъектности неодинакова. Существуют переходные формы, и, кроме того, нельзя не учитывать представляющуюся в ряде стран возможность сочетания различных организационных форм, в том числе товариществ, признаваемых особым субъектом права, и товариществ, за которыми такое свойство отрицается. Так, в ФРГ широкое распространение получило сочетание формы коммандитного товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью.

4. В зависимости от основания возникновения товарищества разделяются на договорные и уставные. К договорным товариществам в ФРГ, Швейцарии относят полные и коммандитные товарищества. В основе создания такого рода объединений лежит договор особого рода, ибо из договора возникают права и обязанности не только в отношениях между лицами, его подписавшими, но также между участниками и объединением как таковым даже в случаях, когда объединение не является юридическим лицом. Особый характер договора проявляется также в том, что допускается, при наличии соответствующего условия в договоре, возможность изменения содержания его по решению не всех участников товарищества, а лишь большинства из них.

Договорный характер ряда торговых товариществ предопределяет необходимость наличия по крайней мере двух лиц для создания объединения. В ряде стран, однако, считается, что, несмотря на договорный характер товарищества, сосредоточение всех долей участия в руках единственного члена не ведет к прекращению товарищества. Например, во Франции сосредоточение всех долей участия в руках одного лица дает лишь право заинтересованным в том лицам требовать по суду прекращения существования товарищества.

Что касается уставных товариществ, то к таковым относятся акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью. Постановления устава регулируют корпоративные отношения, в особенности организационную структуру товарищества, функции и правомочия органов, а также связанные с членством в товариществе права и обязанности участников. Компетентные органы государственной власти проверяют постановления устава с точки зрения соответствия их действующему законодательству.

Дата добавления: 2015-07-20