--------------------------------
<1> Значение слова "взгляд" определяется как "мнение, суждение". См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. 1997. С. 79.
<2> Максимович Л.Б. О праве ребенка выражать свое мнение. Проблемы гражданского, семейного и жилищного законодательства. Сб. статей / Отв. ред. В.Н. Литовкин. М.: Городец, 2005. С. 62 - 63.
<3> Темникова Н.А. Указ. соч. С. 135.
В ст. 57 СК РФ не указан минимальный возраст, по достижении которого ребенок приобретает право на выражение своего мнения при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также формы и способы, которыми он может его реализовывать. О.Ю. Ильина верно замечает: "Принятие во внимание или отклонение доводов детей, не достигших возраста 10 лет, является исключительной прерогативой родителей" <1>. Очевидно, что в первую очередь это зависит от определенной степени интеллектуального и физиологического развития ребенка, когда он самостоятельно сможет формулировать свое мнение в доступной и понятной окружающим его лицам форме. Так, например, ребенок может реализовать свое право при выборе родителями для него образовательного учреждения и др.
--------------------------------
<1> Ильина О.Ю. Указ. соч. С. 106.
Необходимо обратить внимание и на то, что используемые СК РФ термины "учет мнения" ребенка и "согласие" ребенка не тождественны. Как справедливо полагает М.В. Антокольская, учет мнения ребенка предполагает, во-первых, что оно будет заслушано, а во-вторых, при несогласии с мнением ребенка лица, решающие вопросы, затрагивающие его интересы, обязаны обосновать, по каким причинам они сочли необходимым не следовать пожеланиям ребенка <1>. Учет мнения ребенка не предполагает обязательного его выполнения. Кроме того, правовое значение мнения, высказанного ребенком, зависит от степени его зрелости, изменяющейся с возрастом. Решение каких-либо вопросов только при выражении ребенком, достигшим возраста 10 лет, "согласия" - это выражение им своего волеизъявления (впрочем, как и в первом случае), причем его воля не только учитывается, но ей придается решающее значение, она имеет вполне конкретные правовые последствия, связывается с совершением определенных юридических действий, указанных в законе. Такие действия не могут быть совершены против желания ребенка, даже если взрослым лицам оно представляется неразумным и необоснованным. Но с другой стороны, родители могут не принимать во внимание те пожелания ребенка, которые противоречат его интересам, и могут повлечь для ребенка негативные последствия, например, если ребенок отказывается посещать занятия в школе, выполнять рекомендации врача, назначившего лечение, и др. Чаще всего реализация права ребенка выражать свое мнение "предусмотрена в форме выражения ребенком, достигшим определенного возраста, своего согласия по тому или иному вопросу" <2>.
--------------------------------
<1> Антокольская М.В. Указ. соч. С. 190.
<2> Максимович Л.Б. Там же. С. 63.
В данном случае имеется в виду не понимание ребенком правовых последствий совершенных действий, а способность разобраться в том, как ребенок относится к ним. Так, согласно п. 4 ст. 59 СК РФ изменение имени и (или) фамилии ребенка, достигшего 10 лет, производится только с его согласия, причем его мнение для органа опеки и попечительства обязательно. В изменении имени и (или) фамилии ребенка без его согласия орган опеки и попечительства родителям должен отказать. Таким образом, законодатель предоставляет ребенку право по достижении им возраста 10 лет самостоятельно, хотя не без участия родителей, реализовать право на имя и фамилию. Мнение ребенка на изменение имени или (и) фамилии выражается им свободно и самостоятельно, независимо от желания родителей. Если ребенок не достиг возраста 10 лет, то его обязательное согласие на изменение имени и (или) фамилии СК РФ не требует. Хотя представляется, что и в этом случае согласно ст. 57 СК РФ ребенок не лишается права "выразить свое мнение", несмотря на то что он не достиг 10-летнего возраста, так как изменение имени ребенка непосредственно затрагивает его интересы. Родители должны выслушать мнение ребенка, хотя учитывать его закон не обязывает.
В литературе отмечалось, что 10 лет слишком небольшой возраст, чтобы воле ребенка можно было придавать такое решающее значение. А.И. Пергамент указывала, что для самостоятельного решения вопросов "необходимо, чтобы сознание ребенка обладало бы большей зрелостью" и предлагала установить возраст в 12 лет для всех случаев, в которых закон придает воле несовершеннолетнего решающее значение <1>. Думаю, что это справедливо. По мнению Н.В. Летовой, норма о получении согласия ребенка в возрасте 10 лет полностью оправдала себя на практике. Возраст ребенка в 10 лет установлен в законе без строго научного, физиологического и психологического обоснования, но он соответствует тому возрасту, когда ребенок начинает осознанно проявлять свое отношение к окружающим и умеет высказывать о них свое суждение <2>. В.И. Абрамов в свою очередь замечает, что научно доказано, способность лица осознавать в полной мере социально значимый характер своего поведения (интеллектуальный момент) и принимать социально значимые решения (волевой момент) наступает по достижении субъектом возраста 16 лет <3>. Безусловно, необходимо учитывать возрастные изменения, происходящие с ребенком, поскольку они имеют значение для социализации личности. В несовершеннолетнем возрасте один год по интенсивности изменений интересов, взглядов, привычек, убеждений, выработке стереотипов равен 3 - 5 годам, прожитым большинством людей после достижения совершеннолетия <4>. Если по достижении 13 - 14 лет ребенок начинает глубже осознавать сущность человеческих отношений и их сложность, то в 15 - 16 лет осознанная зависимость от окружения начинает связываться с понятием обязанность и право <5>.
--------------------------------
<1> Пергамент А.И. Опека и попечительство. М.: Юрид. лит., 1966. С. 98.
<2> Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 78.
<3> Абрамов В.И. Права ребенка и их защита в России: общетеоретический анализ: Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. Саратов, 2007. С. 28.
<4> Панкратов Р.И., Тарло Е.Г., Ермаков В.Д. Дети, лишенные свободы. М.: Юрлитинформ, 2003. С. 15 - 21.
<5> Панкратов Р.И., Тарло Е.Г., Ермаков В.Д. Указ. соч. С. 20.
На мой взгляд, принимая во внимание различные доводы в отношении возраста ребенка, а также учитывая положения ст. 26 и 28 ГК РФ, разграничивающие дееспособность несовершеннолетних от 6 до 14 лет и от 14 до 18 лет, считаю целесообразным в ст. 57 СК РФ указать: "...в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (ст. 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста 14 лет".
В соответствии с СК РФ только с согласия ребенка, достигшего 10 лет:
- суд может признать брак недействительным, заключенный с лицом, не достигшим брачного возраста, если этого требуют интересы несовершеннолетнего (ст. 29 СК РФ);
- суд может восстановить в родительских правах (ст. 72 СК РФ);
- возможно передать ребенка на усыновление либо отмена усыновления (ст. 132, 143 СК РФ);
- изменение имени, отчества и фамилии ребенка при усыновлении или отмене усыновления (ст. 134, 143 СК РФ);
- запись усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей (ст. 136 СК РФ);
- назначение опекуна ребенку (п. 4 ст. 145 СК РФ).
Мнение ребенка учитывается:
- при выборе родителями образовательного учреждения, формы обучения (п. 2 ст. 63 СК РФ);
- разрешении родителями вопросов, касающихся воспитания и образования детей (п. 2 ст. 65 СК РФ);
- разрешении судом спора о месте жительства детей при раздельном проживании родителей (п. 3 ст. 65 СК РФ);
- рассмотрении судом иска близких родственников ребенка или органа опеки и попечительства об устранении препятствий к общению с ним (п. 3 ст. 67 СК РФ);
- рассмотрении иска родителей о возврате им ребенка (п. 1 ст. 68 СК РФ);
- отказе в иске о восстановлении в родительских правах (п. 4 ст. 72 СК РФ);
- отказе в удовлетворении иска об отмене ограничения родительских прав в судебном порядке (п. 2 ст. 76 СК РФ);
- отмене усыновления (п. 2 ст. 141 СК РФ);
- выборе опекуном или попечителем способов воспитания, образовательного учреждения и формы обучения до получения ребенком общего образования (п. 6 ст. 148.1 СК РФ);
- передаче ребенка в приемную семью, в детский дом семейного типа.
Так, если ребенок не достиг брачного возраста, если возраст несовершеннолетнему не был снижен в установленном законом порядке (п. 2 ст. 13 СК РФ), то брак, заключенный с таким лицом, может быть признан судом недействительным, если этого требуют интересы несовершеннолетнего (ст. 29 СК РФ). В п. 1 ст. 28 СК РФ указан перечень лиц, которые вправе обратиться в суд с иском о признании брака недействительным, причем независимо от желания самого несовершеннолетнего. Но при этом согласие самого несовершеннолетнего имеет правовое значение. Согласно п. 2 ст. 29 СК РФ "суд может отказать в иске о признании недействительным брака... если этого требуют интересы несовершеннолетнего, а также при отсутствии его согласия на признание брака недействительным". Признание брака недействительным может противоречить интересам несовершеннолетнего в случае беременности, рождения ребенка и др. случаях, когда это ведет к нарушению прав супруга. Признать брак недействительным вопреки воле несовершеннолетнего супруга возможно в том случае, когда это ведет к реальной угрозе здоровья несовершеннолетнего в случае сохранения брака (например, приобщение к наркотикам, алкоголю, вовлечение в преступную деятельность), посягательствам на его половую неприкосновенность (принуждение к занятию проституцией).
Выразить свое мнение ребенок вправе при восстановлении его родителей в родительских правах, и прежде всего это связано с правом ребенка жить и воспитываться в семье, с правом на общение с родителями. Предъявить такой иск согласно ст. 72 СК РФ могут только родители, лишенные родительских прав. В качестве ответчика выступает ребенок, а лица, на воспитании которых он находится, являются представителями ребенка. При рассмотрении требований о восстановлении в родительских правах суд, исходя из п. 1 ст. 72 СК РФ, проверяет, изменились ли поведение и образ жизни родителей, лишенных родительских прав, и (или) их отношение к воспитанию ребенка. При этом необходимо учитывать, что суд не вправе удовлетворить иск, даже если родители изменили свое поведение и могут надлежащим образом воспитывать ребенка, если ребенок усыновлен и усыновление не отменено в установленном законом порядке, а также в соответствии с п. 4 ст. 72 СК РФ, когда ребенок, достигший возраста 10 лет, возражает против этого, независимо от мотивов, по которым он не согласен на восстановление родительских прав.
Приведу пример из судебной практики. К. обратилась в суд с исковым заявлением о восстановлении в родительских правах в отношении несовершеннолетней дочери, 1995 г. рождения. В обоснование иска указала, что она создала новую семью, в настоящее время осуществляет уход за малолетним сыном. Связь с дочерью не утратила, девочка часто приходит к ней в гости. К. покупает девочке одежду, школьные принадлежности. В квартире, в которой она проживает, она создала все благоприятные условия для воспитания и проживания дочери. Ответчик К. с исковыми требованиями не согласилась, пояснив, что в случае, если внучка вернется к матери, ухудшится ее материальное обеспечение. Мать в настоящее время не работает, поскольку находится в отпуске по уходу за ребенком. В ходе судебного разбирательства выяснялось также мнение ребенка. Девочка указала, что в семье мамы она чувствует себя более комфортно и безопасно. У мамы в квартире для нее есть письменный стол. Когда она бывает в гостях у мамы, ее муж помогает ей делать уроки. Она хотела бы жить всегда с мамой. Решением суда иск К. удовлетворен, ребенок передан на воспитание матери К. <1>. В данном случае суд законно и обоснованно разрешил дело, применив требования ст. 57 СК РФ.
--------------------------------
<1> Дело N 2-1917/2006 // Архив Ковровского городского суда г. Владимира. 2006 г.
Следующий пример из судебной практики свидетельствует о том, что требования материального права судом учтены не в полной мере. Так, Д. обратилась в суд с иском о восстановлении в родительских правах к органу опеки и попечительства. В обоснование иска указано, что Д. была лишена родительских прав в отношении сына А., 1988 г. рождения. После вступления решения суда в законную силу сын был передан под опеку бабушки В. Во время проживания А. с опекуном Д. поддерживала связь с сыном, интересовалась учебой, состоянием здоровья, оказывала материальную помощь. В настоящее время попечителем сына назначен профессиональный лицей. Представители органа опеки и попечительства, профессионального лицея, привлеченного по инициативе суда в качестве ответчика, считают возможным восстановление Д. в родительских правах относительно несовершеннолетнего сына А. Обстоятельства, послужившие основанием для лишения родительских прав, в настоящее время отсутствуют, в связи с чем, с учетом мнения ребенка и в его интересах, суд удовлетворил иск Д. о восстановлении ее в родительских правах в отношении сына А. <1>. В данном случае суд разрешил дело, но при этом не учел строгие требования ст. 57 СК РФ и п. 4 ст. 72 СК РФ о том, что восстановление в родительских правах в отношении ребенка, достигшего возраста 10 лет, возможно только с его согласия. Как видно из материалов дела, суд учел "мнение ребенка", достигшего в данном случае 17,5 лет.
--------------------------------
<1> Дело N 2-103/06 // Архив Собинского городского суда г. Владимира. 2006 г.
Необходимо отметить, что правовое значение воли 10-летнего ребенка в семейном праве придавалось начиная с 1926 г., когда Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР, а затем КоБС РСФСР предусматривали согласие ребенка на усыновление. Так, в Кодексе о браке и семье РСФСР ст. 103 устанавливала согласие усыновляемого, достигшего 10 лет, на усыновление; ст. 105 предусматривала изменение имени усыновляемого только с его согласия; ст. 114 допускала отмену усыновления только с согласия 10-летнего ребенка. Данные нормы не претерпели изменения и действуют в настоящее время.
Согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет, на его усыновление в силу ст. 57 СК РФ и п. 1 ст. 132 СК РФ является обязательным условием усыновления, которое выявляет орган опеки и попечительства. Согласие усыновляемого ребенка на усыновление, а также на возможные изменения его имени и запись усыновителей в качестве его родителей в силу пп. 4 п. 2 ст. 272 ГПК РФ должны быть приложены к заключению об обоснованности и соответствии усыновления интересам усыновляемого, которое орган опеки и попечительства представляет в суд. В СК РФ не определена форма выявления и получения согласия ребенка на усыновление. Нет оснований полагать, что 10-летний ребенок должен дать свое согласие в виде подписки или оформить письменное заявление. Согласие может быть выявлено работниками органов опеки и попечительства, проводившими беседу с ребенком, и отражено непосредственно в их заключении. В случае привлечения ребенка к участию в деле согласие ребенка может быть установлено в суде. Статья 273 ГПК РФ предусматривает: "Рассмотрение заявления об усыновлении происходит с обязательным участием... самого ребенка, достигшего возраста 14 лет, а в необходимых случаях и самого ребенка в возрасте от 10 до 14 лет". В пп. 4 п. 2 ст. 272 ГПК РФ "Подготовка дела об усыновлении к судебному разбирательству" предусматривается обязательное согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет. Судья должен получить согласие ребенка с соблюдением требований ст. 179 ГПК РФ, и, как справедливо отмечает Н.В. Летова, "при этом следует выяснить отношение ребенка к усыновителям, характер установившихся между ними отношений, какие чувства испытывает к ним ребенок", и в качестве подтверждения этому приводит норму из ГК Франции, которая указывает: "Могут быть усыновлены только дети, знакомые с усыновителями в течение по меньшей мере не менее шести месяцев" <1>. Это представляется вполне оправданным в целях установления заранее близкого личного и доверительного контакта между ребенком и его будущими усыновителями, чтобы предотвратить негативные последствия, связанные с отменой усыновления. Но надо признать, что это может быть не всегда осуществимо в реальной действительности ввиду отсутствия для этого возможностей финансового характера у усыновителей (оплата дорогостоящих транспортных расходов из одного города в другой, гостиницы и т.д.).
--------------------------------
<1> Летова Н.В. Указ. соч. С. 78.
Судебная практика свидетельствует о нарушении судами права ребенка выражать свое мнение. По результатам рассмотрения дел об усыновлении по Ульяновской области за 2002 - 2004 гг. судами рассмотрено 251 дело об усыновлении. За это время усыновлено 248 детей, из них в возрасте от 10 до 14 лет - 40 детей. Согласие на усыновление получено только от 28 детей, от 12 детей согласие не получено, из них в отношении 6 детей согласие не получено в нарушение закона и дела рассмотрены без согласия несовершеннолетних <1>.
--------------------------------
<1> Справка по результатам обобщения судебной практики по делам об усыновлении по Ульяновской области за 2002 - 2004 г.
Решением Заволжского районного суда Ульяновской области удовлетворено заявление об установлении усыновления ребенка О., 1991 г. рождения, без согласия самого ребенка и без его участия. Усыновляемый также не был поставлен в известность об изменении его фамилии и отчества <1>.
--------------------------------
<1> Дело N 2-928/04 // Архив Заволжского районного суда Ульяновской области.
При рассмотрении дел об установлении усыновления детей судами Приморского края за период 2002 - 2004 гг. согласие усыновляемого ребенка старше 10 лет на изменение фамилии и отчества отсутствует в 64 из 194 дел об усыновлении детей соответствующего возраста. В некоторых случаях мнение детей (48 человек) по данному поводу выяснялось путем опроса в судебном заседании, остальные дела рассматривались без выяснения мнения детей и без указания суда на наличие исключительных обстоятельств <1>. Такое положение дел свидетельствует о том, что судебные решения выносятся с нарушением норм материального права, а это должно повлечь их отмену, что, в свою очередь, скажется на длительности судебного разбирательства.
--------------------------------
<1> Из обобщения судебной практики Приморского края за 2002 - 2004 гг. по делам об установлении усыновления детей и отмене усыновления.
Согласие усыновляемого ребенка не обязательно в тех случаях, когда согласно ст. 132 СК РФ ребенок до подачи заявления об усыновлении в суд проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем.
Необходимо отметить, что в семье будущего усыновителя ребенка совместно с ним могут проживать иные лица (его родители, супруг, дети). Отношения по усыновлению имеют длительный характер и влекут установление не только личных неимущественных, но и имущественных отношений как с самим усыновителем, так и с его родственниками. Усыновление ребенка влечет уменьшение объема имущественных (например, наследственных) прав детей, родителей и других лиц, имеющих право на получение наследства после смерти усыновителя. В свою очередь, это может негативно сказаться на принятии "стороннего в семью". И если между усыновителем и усыновленным установятся позитивные отношения, то по причинам, скажем, экономического характера могут не сложиться отношения с другими членами семьи усыновителя, что может повлечь за собой ссоры и конфликты. Поэтому считаю вполне оправданным предусмотреть в СК РФ необходимость получать согласие усыновляемого ребенка в отношении иных лиц, совместно проживающих с усыновителем, для чего необходимо длительное общение ребенка не только с самим усыновителем, но и с иными лицами. С другой стороны, в п. 1 ст. 132 СК РФ указано: "Для усыновления ребенка, достигшего возраста 10 лет, необходимо его согласие". Если буквально воспринимать данную норму, то из нее следует, что ребенок дает согласие на усыновление вообще, т.е. как на факт, который должен состояться, причем безотносительно к личности усыновителя или других лиц. Думаю, п. 1 ст. 132 СК РФ целесообразно уточнить. Предлагаю указать п. 1 ст. 132 СК РФ в следующей редакции: "Для усыновления ребенка, достигшего возраста 10 лет, необходимо его согласие в отношении личности как самого усыновителя, так и совместно проживающих с ним членов семьи".
СК РФ придает правовое значение мнению ребенка при осуществлении родителями воспитания и образования детей <1>, а также при выборе родителями образовательного учреждения, формы обучения. Важным компонентом права на воспитание является образование детей. Согласно ст. 43 Конституции РФ и п. 2 ст. 63 СК РФ родители обязаны обеспечить получение ребенком основного общего образования и создать условия для получения им среднего (полного) общего образования. Родители не вправе препятствовать ребенку, например, по религиозным мотивам посещать занятия в школе. С другой стороны, родители не вправе принудить ребенка посещать именно то учебное заведение, которое они избрали для ребенка, поскольку закон обязывает родителей решать данный вопрос с учетом мнения ребенка. Нет необходимости "в погоне" за здоровьем принуждать ребенка к посещению помимо школьных занятий всех без исключения факультативных занятий. Результат в данном случае будет обратный.
--------------------------------
<1> Более подробно этот вопрос рассматривался в § 1 "Право ребенка жить и воспитываться в семье".
Так же как и родители, опекуны или попечители, согласно п. 6 ст. 148.1 СК РФ, обязаны заботиться о воспитании и получении ребенком образования, но если родители свободны в выборе способов и методов воспитания своего ребенка, то право опекунов, попечителей самостоятельно определять формы и способы воспитания ребенка ограничено их обязанностью следовать рекомендациям органов опеки и попечительства.
Право и обязанность родителей на воспитание ребенка предполагает их выполнение лично родителями, и для этого ребенку необходимо находиться с родителями. В таких случаях, как командировка родителей, длительное стационарное или санаторное лечение и др., родители могут передать ребенка на воспитание <1> близким родственникам (бабушкам, дедушкам, братьям, сестрам и пр.), которые обязаны вернуть ребенка родителям. Если этого не происходит, родители лишаются своих прав по воспитанию ребенка и могут обратиться в суд за защитой родительских прав с иском о возврате им ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения, что предусмотрено п. 1 ст. 68 СК РФ. При разрешении такого спора для суда обязательное значение имеет мнение ребенка. Если судом будет установлено, что ни родители, ни лица, у которых находится ребенок, не могут надлежащим образом выполнять обязанности по воспитанию, то суд в порядке п. 2 ст. 68 СК РФ вправе передать ребенка на попечение органа опеки и попечительства. Как верно указывает Л.М. Пчелинцева, такого ребенка "можно рассматривать как оставшегося без попечения родителей" <2>.
--------------------------------
<1> В тех случаях, когда родители не могут по уважительным причинам исполнять свои родительские обязанности, п. 1 ст. 13 ФЗ "Об опеке и попечительстве" предусмотрено право родителей подать в орган опеки и попечительства совместное заявление о назначении ребенку опекуна или попечителя, причем с указанием на конкретное лицо. Орган опеки и попечительства при вынесении акта о назначении опекуна или попечителя обязан указать срок действия их полномочий.
<2> Пчелинцева Л.М. Семейное право России: Учебник для вузов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2005. С. 320.
Важное значение имеет мнение ребенка при рассмотрении судом иска близких родственников ребенка или органа опеки и попечительства об устранении препятствий к общению с ним. Различного рода конфликты между родителями ребенка и близкими родственниками могут влиять на их общение с ребенком. В силу п. 2 ст. 67 СК РФ орган опеки и попечительства вправе обязать родителей не препятствовать общению близких родственников с ребенком. Если решение органа опеки и попечительства не исполняется, то сам орган опеки и попечительства или близкие родственники ребенка вправе обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению с ребенком.
Представляется, что перечень указанных в СК РФ случаев, предполагающих учет мнения или согласия ребенка, должен быть расширен: например, при установлении отцовства в отношении ребенка, не достигшего совершеннолетия, при лишении родительских прав.
СК РФ, так же как и при усыновлении ребенка, предусматривает в обязательном порядке получение согласия ребенка, достигшего возраста 10 лет, при назначении опекуна. Более того, в п. 3 ст. 13 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" установлена норма, в соответствии с которой попечителем может быть назначено конкретное лицо по заявлению самого ребенка, - данная норма является новой для российского права.
В п. 2 ст. 146 СК РФ указано, что "при назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются... отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), а также, если это возможно, желание ребенка". Согласие ребенка и желание ребенка нельзя рассматривать как тождественные понятия. Видимо, норма п. 2 ст. 146 СК РФ противоречит п. 4 ст. 145 СК РФ и вступившему в действие сравнительно недавно Федеральному закону "Об опеке и попечительстве".
В ст. 57 СК РФ указано, что мнение ребенка, достигшего 10 лет, обязательно учитывается при решении вопросов, затрагивающих его интересы. Немаловажным является не только назначение опекуна ребенку, но и то, с кем (состав членов семьи опекуна) ребенок будет жить в семье опекуна, их отношение к ребенку, поскольку это непосредственно затрагивает права и интересы ребенка. Ребенок фактически, хотя и временно, становится членом семьи опекуна. Здесь важно учитывать как психологический контакт между ребенком и опекуном, так и отношения ребенка и членов семьи опекуна, которые могут совместно проживать с последним (родители, дети, супруг и т.д.). А.И. Пергамент, рассматривая вопросы опеки и попечительства, верно указала, что, поскольку целью опеки является воспитание ребенка в здоровой семье, "важно выяснить не только, что представляет собой будущий опекун, но и то, в какой семье окажется подопечный" <1>. Важно выявить согласие ребенка не только при назначении опекуна, но и его согласие в отношении членов семьи опекуна (попечителя).
--------------------------------
<1> Пергамент А.И. Указ. соч. С. 34.
В связи с этим считаю возможным предложить иную редакцию п. 2 ст. 146 СК РФ: "При назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются нравственные и иные качества опекуна (попечителя)... отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет".
К формам воспитания ребенка (усыновление, приемная семья, опека и попечительство), оставшегося без попечения родителей, закрепленным в СК РФ, относится установленная Постановлением Правительства РФ от 19 марта 2001 г. N 195 "О детском доме семейного типа" <1> форма - детский дом семейного типа. Причем во всех случаях при устройстве ребенка, достигшего 10 лет, на усыновление, в приемную семью, детский дом семейного типа, а также в случае назначения ребенку опекуна <2> закон предусматривает согласие ребенка. Это справедливо, поскольку в каждом случае идет речь о праве ребенка на устройство в семью и оно не должно зависеть от формы устройства ребенка.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2001. N 13. Ст. 1251.
<2> В научной литературе уже высказывались различные точки зрения об учете мнения ребенка при назначении ему опекуна (попечителя). См.: Беспалов Ю.Ф. Теоретические и практические проблемы реализации семейных прав ребенка в Российской Федерации: Дис.... д-ра юрид. наук. М., 2002. С. 256; Темникова Н.А. Указ. соч. С. 135 - 138.
В соответствии с п. 4 ст. 48 СК РФ установление отцовства в отношении совершеннолетнего лица возможно только с его согласия, а если оно признано недееспособным - с согласия его опекуна или органа опеки и попечительства. Статья 49 СК РФ предусматривает установление отцовства в судебном порядке по "заявлению самого ребенка по достижении им совершеннолетия". Следовательно, при установлении отцовства как в добровольном, так и судебном порядке в отношении ребенка, не достигшего совершеннолетия, согласие ребенка не требуется. Это представляется не совсем справедливым. М.В. Антокольская в данном случае указывает следующее: согласно концепции родительских прав и обязанностей, большинство из них прекращаются после достижения ребенком совершеннолетия. Поэтому до достижения 18 лет установление отцовства "отвечает интересам ребенка, поскольку это дает ему право на получение содержания, воспитания и защиты со стороны родителей. После достижения ребенком совершеннолетия картина меняется, поскольку совершеннолетнее лицо более не нуждается в этом, а родитель, напротив, может быть заинтересован в получении алиментов от ребенка" <1>. С другой стороны, установление отцовства в отношении несовершеннолетнего, во-первых, не всегда может отвечать его интересам, во-вторых, это не только биологический факт, а в-третьих, установление отцовства необходимо рассматривать как способ защиты прав ребенка, так как при удовлетворении судом иска восстанавливаются нарушенные права ребенка: знать своих родителей, воспитываться своими родителями и т.д., поэтому согласие ребенка в данном случае должно иметь для суда решающее значение. Думаю, целесообразно дополнить ст. 48 СК РФ нормой права в следующей редакции: "Установление отцовства в отношении ребенка, достигшего возраста 10 лет, возможно только с его согласия".
Дата добавления: 2015-10-21; просмотров: 31 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |