Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации 13 страница

6. Нормы § 8 гл. 30 ГК в качестве предмета договора называют только такой имущественный комплекс, как предприятие (сравните п. 2 ст. 340, п. 1 ст. 1013 ГК). Вопрос о применении этих норм к продаже иных имущественных комплексов является в доктрине дискуссионным (см., например: Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. С. 367 - 368; Степанов С.А. Недвижимое имущество в гражданском праве. С. 201).

7. По общему правилу сторонами договора продажи предприятия могут быть любые субъекты гражданского права с учетом их праводееспособности. При этом в качестве продавца может выступать только собственник предприятия (см. коммент. к ст. 549 ГК). Ограничения на заключение договоров или специальные требования к фигуре продавца могут устанавливаться законодательством.

Поскольку предприятие как имущественный комплекс предназначено для осуществления предпринимательской деятельности, покупателями обычно являются предприниматели.

Если предметом договора выступает предприятие, находящееся в общей совместной собственности супругов (ст. 256 ГК, ст. 34 СК), для заключения такого договора необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга продавца (абз. 1 п. 3 ст. 35 СК). Такое согласие требуется и при приобретении предприятия в совместную собственность супругов (абз. 1 п. 3 ст. 35 СК). Последствием отсутствия подобного согласия является оспоримость заключенной сделки (см. абз. 2 п. 3 ст. 35 СК).

Статья 560. Форма и государственная регистрация договора продажи предприятия

Комментарий к статье 560

1. Пункт 1 коммент. ст. предусматривает особые правила относительно формы договора продажи предприятия. Такой договор должен быть заключен в письменной форме посредством составления единого документа, подписанного обеими сторонами. Кроме того, к договору должны быть приложены необходимые документы, удостоверяющие состав и стоимость имущества предприятия: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс и другие документы, указанные в п. 2 ст. 561 ГК.

2. Несоблюдение формы договора продажи предприятия, т.е. совершение его устно либо с нарушением требований единой письменной формы, влечет недействительность договора (п. 2 коммент. ст.). Правила о форме также будут считаться нарушенными, а договор - недействительным при отсутствии какого-либо из указанных документов (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. С. 226 - 227 (автор главы - В.В. Витрянский); Ем В.С. Договор продажи предприятия (научно-практический комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2005. N 6 (СПС "Гарант")).

3. Согласно п. 3 коммент. ст. договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Таким образом, применительно к рассматриваемому договору закон предусматривает, во-первых, государственную регистрацию самого договора, а во-вторых, государственную регистрацию перехода права собственности (см. п. 1 ст. 131, ст. 564 ГК, п. 1 ст. 4 Закона о государственной регистрации). Следует обратить внимание, что отсутствие государственной регистрации перехода права собственности не влияет на действительность договора (см. п. 14 Постановления ВАС N 8).

Порядок государственной регистрации договора продажи предприятия установлен ст. 22 Закона о государственной регистрации, а также Правилами ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утв. Постановлением Правительства РФ от 18 февраля 1998 г. N 219 (с изм. и доп.), Правилами внесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним и взаимодействия между федеральной регистрационной службой и ее территориальными органами, утв. Приказом Минюста России от 4 марта 2005 г. N 16 (с изм. и доп.) (БНА. 2005. N 13).

Статья 561. Удостоверение состава продаваемого предприятия

Комментарий к статье 561

1. Условие о предмете является существенным условием договора продажи предприятия (п. 1 ст. 432 ГК). Поскольку предприятие представляет собой сложный объект, состоящий из большого количества разнообразных элементов, состав которых может претерпевать изменения (в том числе по соглашению сторон - см. абз. 2 п. 2 коммент. ст.), для заключения договора необходимо точное определение элементов имущественного комплекса. Поэтому состав и стоимость включаемого в состав предприятия имущества должны быть определены в договоре продажи предприятия на основе его полной инвентаризации (п. 1 коммент. ст.). Порядок и условия проведения такой инвентаризации установлены Законом о бухгалтерском учете, Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н (с изм. и доп.) (БНА. 1998. N 23), Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утв. Приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49 (Экономика и жизнь. 1995. N 29).

2. В п. 2 коммент. ст. указан пакет документов, относящихся к предмету договора, которые стороны должны составить и рассмотреть: а) акт инвентаризации; б) бухгалтерский баланс; в) заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; г) перечень всех долгов, включаемых в состав предприятия.

При этом все вещи, права и обязанности, указанные в этих документах, должны быть переданы покупателю. Однако в договоре стороны вправе исключить отдельные элементы из состава передаваемого предприятия.

3. К числу существенных условий договора продажи предприятия относится также условие о цене отчуждаемого предприятия (см. п. 1 ст. 555, п. 2 ст. 549 ГК). В отсутствие подобного условия договор продажи предприятия не может считаться заключенным. Следует обратить внимание, что соблюдение требований п. 1 коммент. ст. и определение в договоре стоимости предприятия само по себе не означает согласования цены и не снимает необходимости ее установления. Более того, при установлении цены отчуждаемого предприятия стороны не связаны его стоимостью (см.: Гражданское право: Учеб. 4-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 122 - 123 (автор главы - И.В. Елисеев); Лапач В. Цена при продаже предприятия // ЭЖ-Юрист. 2004. N 32 (СПС "КонсультантПлюс")).

Статья 562. Права кредиторов при продаже предприятия

Комментарий к статье 562

1. В состав предприятия как имущественного комплекса могут входить и обычно входят долги (абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК). Перечень всех таких долгов с указанием кредиторов, характера, размера и сроков соответствующих требований включается в состав документов, которые должны быть рассмотрены и одобрены сторонами на преддоговорном этапе (п. 2 ст. 561 ГК) и в обязательном порядке приложены к заключаемому договору (п. 1 ст. 560 ГК).

Поскольку предприятие как имущественный комплекс входит в имущественную массу продавца-должника, за счет которой можно удовлетворить требования кредиторов, последним небезразличен вопрос о принадлежности предприятия. В этой связи коммент. ст. предусматривает правила, направленные на защиту прав кредиторов как заинтересованных лиц.

2. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав предприятия, должны быть письменно уведомлены о его продаже (п. 1 коммент. ст.). Такое уведомление (включающее просьбу дать согласие на перевод долга на покупателя) необходимо направить каждому из кредиторов до передачи предприятия покупателю. Уведомление может осуществляться любой из сторон, однако целесообразнее возложение этой обязанности на продавца-должника.

3. Письменное согласие кредитора на перевод долга, доведенное до сведения продавца или покупателя (п. 2 коммент. ст.), приводит к перемене должника по обязательствам, включенным в состав предприятия. Продавец (первоначальный должник) выбывает из соответствующего обязательства, его обязанности в полном объеме и неизменном виде переходят к покупателю (новому должнику).

4. В отсутствие согласия кредитора (в том числе при его молчании в ответ на сделанное уведомление) замены должника по соответствующему обязательству не происходит. Однако это не ставит под сомнение действительность заключенного продавцом и покупателем договора продажи предприятия.

В качестве последствия передачи предприятия, в состав которого входят долги, на перевод которых не получено согласие должника, п. 4 коммент. ст. устанавливает так называемый кумулятивный перевод долга (подробнее см.: Агарков М.М. Перевод долга // Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2002. Т. II. С. 114 - 116). Смысл соответствующей конструкции заключается в том, что кредитор не теряет своего права требования к должнику (продавцу). Одновременно в силу заключенного и исполненного сторонами договора продажи предприятия (в котором в том числе содержится волеизъявление покупателя на принятие долга, входящего в состав предприятия) кредитор получает второе ответственное перед ним лицо - покупателя. Тем самым вместо одного должника (продавца) кредитор будет иметь двух (продавца и покупателя) солидарно ответственных перед ним лиц (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12 марта 2001 г. N Ф04/716-81/А75-2001, Ф04/716-92/А75-2001). Согласно п. 1 ст. 323 ГК кредитор в подобной ситуации вправе требовать исполнения от продавца и покупателя предприятия как совместно, так и от любого из них в отдельности.

5. В качестве дополнительных мер защиты коммент. ст. предоставляет кредитору, не сообщившему о своем согласии на перевод долга на покупателя предприятия, возможность по своему усмотрению: а) потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков либо б) потребовать признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.

Подобные требования кредитор вправе предъявить в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия (п. 2 коммент. ст.), а если он не был уведомлен о продаже предприятия - в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю (п. 3 коммент. ст.).

Статья 563. Передача предприятия

Комментарий к статье 563

1. Обязанность продавца по договору продажи предприятия включает в себя обязанность передать предприятие покупателю и перенести на него право собственности на продаваемое предприятие. Вопросам перехода права собственности на предприятие посвящена ст. 564 ГК. Коммент. ст. регламентирует порядок и последствия передачи предприятия как имущественного комплекса покупателю.

2. Передача предприятия производится по письменному документу - передаточному акту. По общему правилу подготовку предприятия к передаче (в том числе составление и представление на подписание передаточного акта) должен осуществлять за свой счет продавец. Вместе с тем иной вариант распределения расходов, связанных с передачей предприятия, может быть установлен соглашением сторон (абз. 2 п. 1 коммент. ст.).

3. Передаточный акт не выступает в качестве составной (неотъемлемой) части договора. Его наличие или отсутствие не влияет на заключенность и действительность договора продажи предприятия.

Поскольку договор продажи предприятия считается заключенным лишь с момента его государственной регистрации (п. 3 ст. 560 ГК), передача предприятия покупателю по передаточному акту возможна лишь после того, как договор будет зарегистрирован. При этом передаточный акт независим от государственной регистрации перехода права собственности на предприятие и его подписание может происходить как до, так и после такой регистрации (см. п. 2 ст. 564 ГК).

4. Передаточный акт должен содержать сведения о составе предприятия, а также об уведомлении кредиторов о продаже предприятия (п. 1 коммент. ст.).

При наличии расхождений количественных и качественных параметров состава предприятия, по сравнению с указанными в договоре, в передаточном акте указываются данные о недостатках переданного имущества и перечень имущества, передача которого не состоялась ввиду его утраты. Вместе с тем подписание передаточного акта не освобождает продавца от ответственности за ненадлежащее исполнение договора и не исключает права покупателя воспользоваться способами защиты, предусмотренными ст. 565 ГК (см. коммент. к ней).

5. Подписание обеими сторонами передаточного акта признается абз. 1 п. 2 коммент. ст. моментом передачи предприятия покупателю. С этого момента: а) на покупателя переходит риск случайной гибели этого имущества (абз. 2 п. 2 коммент. ст.); б) покупатель становится солидарно обязанным перед кредитором по долгам, входящим в состав предприятия, на перевод которых не получено согласия кредитора (п. 4 ст. 562 ГК); в) покупатель получает право использовать входящее в состав предприятия имущество и извлекать из него выгоды (п. 3 ст. 564 ГК).

Последствия уклонения сторон от подписания акта передачи предприятия установлены п. 1 ст. 556 ГК.

Статья 564. Переход права собственности на предприятие

Комментарий к статье 564

1. Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации (п. 1 коммент. ст.).

Порядок государственной регистрации перехода права собственности на предприятие установлен ст. 22 Закона о государственной регистрации, а также Правилами ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утв. Постановлением Правительства РФ от 18 февраля 1998 г. N 219 (с изм. и доп.), Правилами внесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним и взаимодействия между федеральной регистрационной службой и ее территориальными органами, утв. Приказом Минюста России от 4 марта 2005 г. N 16.

2. Заявление на государственную регистрацию перехода права собственности на предприятие может подаваться одновременно с заявлением на государственную регистрацию договора продажи этого предприятия либо после соответствующей регистрации договора. Иное мнение (см.: Ем В.С. Договор продажи предприятия (научно-практический комментарий действующего законодательства) // СПС "Гарант") не основано на законе, а потому не может быть принято.

По общему правилу переход прав собственности на предприятие подлежит государственной регистрации непосредственно (т.е. в минимально короткий срок) после передачи предприятия покупателю. Однако норма п. 2 коммент. ст. диспозитивна, что позволяет сторонам установить договором иное, причем относительно как последовательности данных актов, так и временного разрыва между ними.

3. Договор продажи предприятия может предусматривать сохранение за продавцом права собственности на него до наступления каких-либо обстоятельств (например, полной оплаты). В таком случае покупатель вправе использовать переданное ему в составе предприятия имущество и извлекать из него выгоды, а также, в изъятие из общих правил п. 1 ст. 491 ГК, распоряжаться этим имуществом в той мере, в которой это необходимо для целей, ради которых предприятие приобретено (п. 3 коммент. ст.).

4. Последствия неправомерного уклонения одной из сторон от государственной регистрации перехода права собственности на предприятие регулируются п. 3 ст. 551 ГК (см. коммент. к нему).

Статья 565. Последствия передачи и принятия предприятия с недостатками

Комментарий к статье 565

1. Коммент. ст. устанавливает последствия передачи предприятия с недостатками.

Если недостатки имущества в составе предприятия, а также его отсутствие в связи с утратой отражены в передаточном акте, покупатель вправе требовать соразмерного уменьшения покупной цены предприятия. Возможность предъявления иных требований должна быть предусмотрена договором (п. 2 коммент. ст.). Вместе с тем продавец, получивший от покупателя уведомление о недостатках или отсутствии имущества, может заблокировать реализацию покупателем соответствующих способов защиты, без промедления заменив некачественное или предоставив недостающее имущество (п. 4 коммент. ст.).

2. Особые правила установлены для ситуации, когда недостатки переданного предприятия носят существенный характер - предприятие непригодно для целей использования, названных в договоре, и эти недостатки не устранены или их устранение невозможно. В том случае, если по правилам ст. 476 ГК продавец отвечает за эти недостатки (т.е. они существовали до передачи товара либо возникли по причинам, существовавшим до этого момента), покупатель вправе в судебном порядке требовать изменения или расторжения договора и возврата исполненного сторонами.

3. Пункт 3 коммент. ст. предусматривает последствия передачи покупателю в составе предприятия долгов продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте. В подобной ситуации покупатель вправе требовать только уменьшения покупной цены. Однако и это требование исключается, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах во время заключения договора и передачи предприятия.

Обоснованность норм, содержащихся в п. 3 коммент. ст., достаточно критически оценивается в юридической литературе (см.: Гражданское право: Учеб. 4-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 126 (автор главы - И.В. Елисеев); Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 142 (автор комментария - Г.Е. Авилов)). Ведь согласно п. 1 ст. 561, п. 1 ст. 563 ГК состав предприятия (включая и все входящие в него долги) определяется сторонами в договоре и указывается в передаточном акте. Никакие долги продавца не могут быть переданы покупателю без его на то согласия, т.е. если они не указаны в договоре или в согласованном сторонами приложении к договору. Передача долга не может состояться также помимо передаточного акта или иного документа, подписанного покупателем.

Тем не менее ВАС настаивает на том, что в описанной ситуации покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства (п. 4 письма ВАС N 21).

4. В части, не урегулированной положениями коммент. ст., последствия передачи предприятия с недостатками определяются общими положениями § 1 гл. 30 ГК, если возможность их применения не ограничена или не исключена соглашением сторон (п. 1 коммент. ст.).

Статья 566. Применение к договору продажи предприятия правил о последствиях недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора

Комментарий к статье 566

1. Возможность применения к договору продажи предприятия общих норм о сделках и договорах (гл. 9, 27, 29 ГК), а также правил § 1 гл. 30 ГК о договоре купли-продажи ограничена не только спецификой объекта - предприятия. Некоторые ограничения обусловлены тем, что при передаче предприятия затрагиваются права и интересы третьих лиц - кредиторов продавца, потребителей товаров, работ и услуг, оказываемых с использованием данного имущественного комплекса.

2. Коммент. ст. устанавливает ограничение на применение к договору продажи предприятия двух категорий норм - общих правил о последствиях недействительности сделок, а также норм об изменении или расторжении (прекращении) договора купли-продажи, - если они влекут возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной или обеих сторон договора продажи предприятия. Такие нормы (например, п. 2 ст. 167, п. 2 ст. 489, п. 2 ст. 491 ГК) не подлежат применению, если установленные ими последствия: а) существенно нарушают права и законные интересы кредиторов продавца и (или) покупателя; б) существенно нарушают права и интересы других лиц (например, потребителей); в) противоречат общественным интересам.

Таким образом, при рассмотрении иска о расторжении (признании недействительным) договора продажи предприятия и возврате в натуре полученного по этому договору суду надлежит исследовать возможные последствия такого решения.

Глава 31. МЕНА

Статья 567. Договор мены

Комментарий к статье 567

1. Легальное определение договора мены, содержащееся в п. 1 коммент. ст., позволяет дать его характеристику как консенсуального, взаимного (синаллагматического) и возмездного договора. Особенность договора мены состоит в том, что его возмездность характеризуется не исключительно денежным (как в купле-продаже), а товарным (полностью или частично) встречным предоставлением.

2. Договор мены выступает в качестве самостоятельной договорной конструкции. Однако поскольку мена, как и купля-продажа, опосредует отношения по возмездному отчуждению имущества, п. 2 коммент. ст. предусматривает применение к ней правил гл. 30 ГК о купле-продаже. При этом норма п. 2 коммент. ст. является лишь приемом законодательной техники, способом экономии нормативного материала и не превращает договор мены в два встречно направленных договора купли-продажи.

Пункт 2 коммент. ст. допускает применение к договору мены не только общих правил о купле-продаже, а гл. 30 ГК в целом, если это не противоречит специальным правилам о договоре мены и существу мены (подробнее см.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 311 - 312). Соответственно в зависимости от специфики субъектного состава или предмета к договору мены должны применять в том числе положения § 3 - 8 гл. 30 ГК, не вступающие в противоречие с существом мены.

3. Коммент. ст. (равно как и иные нормы гл. 31 ГК) не содержит никаких специальных правил, посвященных предмету договора мены. Вместе с тем для обозначения такого предмета законодатель использует термин "товар". Это обстоятельство, вкупе с положениями п. 2 коммент. ст., позволяет констатировать, что предметом мены могут быть любые объекты, способные быть предметом купли-продажи, т.е. не изъятые из оборота вещи и имущественные права (см.: Гражданское право: Учеб. 4-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2003. Т. 2. С. 130 - 131 (автор главы - И.В. Елисеев); Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2003. С. 36 - 39). Иное мнение, ограничивающее круг возможных предметов мены только вещами (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 265 - 266 (автор главы - В.В. Витрянский)), хотя и воспринято сегодня судебно-арбитражной практикой (см. п. 3 письма ВАС N 69), небесспорно. Оно ведет к признанию договора, по которому в качестве встречного предоставления за передачу вещи выступает имущественное право, в качестве смешанного, что противоречит п. 3 ст. 421 ГК, поскольку смешиваются элементы одной договорной конструкции. Кроме того, подобный подход нивелирует гарантии встречного исполнения, установленные гл. 31 ГК.

Подробнее о возможных предметах договора мены см. коммент. к ст. 454 ГК.

С учетом положений п. 2 коммент. ст. специфика предмета играет роль при определении норм гл. 30 ГК, подлежащих применению к договору мены (в частности, правил § 5, 7 - 8 гл. 30 ГК).

4. Условие о предмете является существенным условием договора мены (п. 1 ст. 432 ГК). Оно считается согласованным при определении наименования и количественных характеристик подлежащих передаче товаров (п. 3 ст. 455 ГК).

Однако с учетом положений п. 2 коммент. ст. в отношении отдельных разновидностей мены могут возникать дополнительные, помимо предмета, существенные условия. Так, условие о сроке передачи товара приобретает характер существенного в случае, когда к договору мены подлежат применению правила § 3 - 5 гл. 30 ГК, а также в случае, когда договор мены предполагает передачу товара одной или обеими сторонами по частям (отдельными партиями).

5. Стороны договора мены не имеют специальных названий. В целях надлежащей регламентации взаимонаправленных обязательств сторон договора мены п. 2 коммент. ст. использует специальный прием юридической техники - каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Этот прием основан на фикции, о чем свидетельствует используемый термин "признается".

По общему правилу сторонами по договору мены могут выступать любые субъекты гражданского права с учетом объема и характера их право- и дееспособности. Ограничения на участие отдельных субъектов в договоре мены в целом аналогичны ограничениям на участие в договоре купли-продажи.

С учетом положений п. 2 коммент. ст. специфика субъектного состава играет роль при определении норм гл. 30 ГК, подлежащих применению к договору мены (в частности, правил § 3 и 5 гл. 30 ГК).

Поскольку договор мены является консенсуальным и, соответственно, порождает лишь обязательственно-правовые последствия, возможность заключения договора не зависит от наличия у лица титула в отношении отчуждаемой вещи. Как следствие, в качестве стороны по договору мены может выступать любое лицо независимо от того, является ли оно собственником или нет (исключение составляют лишь договоры, подлежащие государственной регистрации). Иное мнение (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 261 (автор главы - В.В. Витрянский)) не учитывает этих обстоятельств и противоречит ст. 455 ГК.

6. С учетом положений п. 2 коммент. ст. форма договора мены должна определяться по соответствующим правилам гл. 30 ГК (например, ст. 550, 560 ГК). При отсутствии специальных правил подлежат применению общие положения о форме сделок и договоров (ст. 158 - 161, 163, 434 ГК).

Исходя из применимых правил гл. 30 ГК, должен решаться и вопрос о необходимости государственной регистрации договора мены.

Статья 568. Цены и расходы по договору мены

Комментарий к статье 568

1. По общему правилу расходы по передаче товара (в том числе связанные с его доставкой) несет передающая сторона, а расходы по его принятию - принимающая (п. 1 коммент. ст.). Иное распределение бремени соответствующих расходов может быть установлено договором.

2. Пункт 1 коммент. ст. устанавливает презумпцию равноценности обмениваемых товаров. Данная презумпция может быть опровергнута прямым указанием сторон в договоре. При этом содержащиеся в договоре мены данные о неодинаковых ценах сами по себе не свидетельствуют о неравноценности обмениваемых товаров (см. пп. 7 и 8 письма ВАС N 69; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17 июля 2003 г. N А11-2/2003-К1-5/23; Постановление ФАС Уральского округа от 15 января 2004 г. N Ф09-3982/03-ГК; Постановление ФАС Уральского округа от 8 мая 2003 г. N Ф09-1101/03-ГК).

3. Последствием опровержения указанной презумпции является обязательство одной из сторон доплатить разницу. Обязательство доплаты не меняет квалификации договора как мены и не превращает его в смешанный.

Размер доплаты, установленный соглашением сторон, также не оказывает влияния на квалификацию договора. Мнение, что доплата за товар должна быть гораздо меньше его стоимости, так как иное чревато трансформацией договора мены в куплю-продажу (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной. М., 2006. С. 153 (автор комментария - В.П. Мозолин)), не основано на законе и противоречит существу купли-продажи как конструкции, в рамках которой встречное предоставление за товар носит исключительно денежный характер.

4. Срок доплаты (при неравноценности передаваемых товаров) не относится к числу существенных условий договора мены. Если срок доплаты не установлен соглашением сторон, доплата должна быть произведена стороной непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар (п. 2 коммент. ст.). Таким образом, законодатель привязывает срок исполнения обязанности по доплате к сроку исполнения обязанности этой же стороны по передаче товара. Термин "непосредственно" является оценочным и означает, что доплата должна быть произведена в минимально возможный при данных обстоятельствах срок. Поэтому содержащийся в п. 14 письма ВАС N 69 вывод о необходимости осуществления доплаты не позднее дня, следующего за днем передачи товара, вполне справедлив для конкретной ситуации, но не может рассматриваться в качестве универсального.

При наличии специальной нормы п. 2 коммент. ст. правила п. 2 ст. 314 ГК не подлежат применению для определения срока доплаты.

5. При нарушении срока доплаты сторона, допустившая нарушение, несет ответственность по правилам ст. 395 ГК (см. п. 14 письма ВАС N 69).

Статья 569. Встречное исполнение обязательства передать товар по договору мены

Комментарий к статье 569

1. Срок передачи товаров определяется соглашением сторон. По общему правилу этот срок не является существенным условием договора мены. В случае, когда договор не содержит указания на срок передачи товара и не позволяет определить этот срок, сторона обязана передать товар в разумный срок после возникновения соответствующего обязательства (п. 1 ст. 457, п. 2 ст. 314 ГК).

2. По общему правилу передача обмениваемых товаров должна производиться сторонами одновременно.

Согласно коммент. ст. в случае, когда сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают, к исполнению обязательства передать товар той стороной, которая передает его последней, применяются правила ст. 328 ГК о встречном исполнении. Соответственно, сторона, не получившая обусловленного (предшествующего) исполнения либо исходя из обстоятельств имеющая основания полагать, что предшествующее исполнение не будет произведено, вправе приостановить передачу товара или отказаться от его передачи полностью или в соответствующей части и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК). Если встречная (последующая) передача тем не менее состоялась, сторона, которая была обязана передать товар первой и нарушившая данное обязательство, должна предоставить исполнение (п. 3 ст. 328 ГК).

Дата добавления: 2015-08-28