Институт государства и права Российской академии наук___ 59 страница

Тема 31. Развивающиеся страны

не договор между женихом и невестой, а соглашение двух семей­ных общин. И наследство умерших переходит не к отдельным ин­дивидам, а к семейным коллективам. Выплата денежных и иных компенсаций за причиненный вред производится от имени всей семьи или рода другой семье или роду. Право собственности на землю также принадлежит социальной группе, а не индивиду.

Следующей ступенью и формой возникновения и фиксации правовых требований является религиозно-догматическое право, которое в сочетании с государственным законодательством доколо­ниального и колониального периодов образует партикулярную систему, называемую традиционным правом. Эта система права продолжает существовать и в современном афро-азиатском обще­стве благодаря механизму традиции и преемственности в воспри­ятии и использовании требований правового характера. Традици­онное право может входить в качестве составной части или фраг­мента в современную отраслевую кодификацию. Чаще всего эта кодификация охватывает отрасли семейного и наследственного права, другие институты гражданского права, реже институты карательного права, которое предстает в этом наборе наиболее податливой сферой законодательных новаций и систематизации.

Таким образом, в процесс политической и правовой модерни­зации вовлечены все партикулярные правовые системы — обыч­ное право, традиционное право и современное кодифицированное право.

Судебная деятельность, основанная в странах Африки на обычном праве, строится при помощи судов двух разновиднос­тей — суда посредников и суда формализованного (суда с соблю­дением ряда юридических формальностей). В общинах без центра­лизованной политической власти (например, на территории Кении, расположенной в Восточной Африке) споры решались преимуще­ственно путем переговоров и при содействии суда-арбитража. Конфликты в связи с заключением брачного соглашения, установ­лением опеки над детьми, наследованием имущества или земле­пользованием, как правило, рассматривались с участием старей­шин, других влиятельных членов семьи или группы кровных род­ственников (клана). Когда разногласия возникали внутри одной общины, то переговоры и суд проводились с участием старших членов семей, глав основных линий наследования и др.

Обычное право африканских обществ не имеет строгости и четкости, характерной для законодательства или прецедентного права. На этом основании Р. Давид считал возможным проводить различие между обычным правом и современным на том основа­нии, что африканское обычное право в своей основе содержит и обеспечивает идею примирения или арбитража (посредничества), а не идею права в собственном смысле слова. С этим трудно согла-

Часть II. Современная история

ситься, поскольку идея примирения и усилия по примирению кон­фликтующих сторон входят в корпус правовых требований к совре­менному законодательству (не только к судебному праву, но и ко многим другим отраслям). Идея судьи-миротворца пронизывает правовые установки практически во все исторические эпохи, включая первобытную, и на этом основании способность судьи примирить стороны можно считать одним из самых древних уме­ний человека.

Формализованный суд действовал в обществах с централизо­ванной и иерархизированной властью, при этом суды создавали свою иерархию низших и высших судов (суды вождей малых пле­мен, суды вождей крупных племен). В колониальный период в ко­ролевстве Буганда в середине XIX в. эта иерархия судов включала следующие ступени: вожди малых племен — вожди крупных пле­мен — королевский министр — король (кабака).

Разрешение конфликтов в судах обычного права было наце­лено на исполнение древнейшего принципа судебной деятельно­сти — примирения враждующих сторон. В африканском социаль­ном контексте судебные решения нацелены на достижение "при­мирения и восстановления гармонии" (А. Эллот). Суд занимается не столько отысканием и подтверждением фактов и соответству­ющих норм, сколько заботами по наведению порядка с одновре­менным устранением причиненного зла и восстановлением мира и согласия в потревоженной общине. Широкое распространение имеют практика испытаний "судом божьим", принцип талиона и другие традиционные для древних и средневековых обществ про­цедуры.

Все стадии юридически значимых действий тесно переплете­ны с традициями и обычаями данной родовой или племенной общ­ности, с магическими и социально-бытовыми ритуалами и жестко контролируются сложившимися запретами и общественными санк­циями, вплоть до самого сурового наказания в виде изгнания из рода-племени (превращение индивида в существо без рода — без племени, внешне свободное, "вольное как птица", а на самом деле становящееся объектом безнаказанных насилий и преследований со стороны первого встречного, необязательно сородича).

Брачный союз двух семейств в своем оформлении проходит несколько этапов: выбор невесты, согласование размера и усло­вий выплаты приданого, улаживание конфликтов между мужем и женой, в том числе в случае их развода, и др. Принятие насле­дования также оформляется многими ритуалами и требованиями. В странах Тропической Африки наследование может осуществ­ляться в нескольких разновидностях: наследование по родственной линии отца или по линии матери, наследование бесспорное (авто­матическое) и по выбору (наследник определяется после смерти

Тема 31 Развивающиеся страны

наследодателя), наследование полное и наследование совместное и др.

В настоящее время обычное право становится объектом целе­направленных воздействий — систематизации и кодификации. Осо­бенно успешно идет работа по кодификации карательного права; более неподатливыми являются правовые требования и принципы, тесно примыкающие к религиозно-богословским построениям либо к вопросам частного и общественного (общинного) правового обще­ния, связанного с личными и имущественными отношениями в семье, общине, а также за их пределами.

Основными направлениями и способами перемен можно счи­тать следующие: постепенное или законом подкрепленное внедре­ние современной судебной системы взамен традиционной; рецеп­ция и применение европейских законоустановлений вместо норм и требований обычного права; введение норм и принципов европей­ского права в качестве сосуществующих с обычным правом; пря­мой запрет некоторых обычаев или традиционных форм регулиро­вания конфликтов — рабства за долги, нанесения увечья в поряд­ке мести или по принципу талиона и др.

Следующей после обычного права ступенью исторической эволюции источников права было и остается традиционное пра­во — индусское, мусульманское, конфуцианское. Исторически обычное и традиционное право нередко сосуществовали, о чем свидетельствует, к примеру, такой текст из "Законов Ману": "Веду, смрити, одобренный обычай и то, что согласуется с доброй совестью, мудрые провозгласили прямым доказательством дхар­мы" (Законы Ману, 11, 12). Среди основных стадий оформления древнеиндусского права самой важной следует считать помимо Вед и смрити (дхармашастр и артхашастр) еще и стадию комментариев к дхармашастрам, которые, собственно, и придали священным религиозным текстам вид компиляции и толкований, а следова­тельно, практических руководств религиозно-этического и религи­озно-правового характера. Именно в этих комментариях, состав­ляемых брахманами, были собраны, упорядочены и модифициро­ваны наиболее распространенные институты и нормы обычного права. Период составления и комментариев к дхармашастрам (VII— XVII вв.) стал, по некоторым оценкам, периодом "критического исследования и консолидации права" (С. Десаи). Позднейшие дхар-машастры и комментарии к ним, например дхармашастра Нара-дасмрити, представляют собой законченное произведение юриди­ческого назначения, сочетающее брахманские наставления с функ­циями судебника, в котором изложены почти все процедуры и требования материального и процессуального права.

Следующая стадия эволюции права связана с модификацией традиционного права под воздействием местного и колониального

Часть II. Современная история

Тема 31 Развивающиеся страны

законодательства метрополий. В Индии этот процесс привел к об­разованию смешанного англо-индусского права, которое уже не похоже ни на одну из составивших его партикулярных систем. Так, индусское право стало действовать как одна из партикуляр­ных систем наряду с мусульманским некодифицированным правом, английским прецедентным и статутным правом и обзавелось впос-4' ледствии такими конструкциями и подходами к решению правовых! | вопросов, которые благодаря использованию юридических фикций! и принципов позволяют "беспрепятственно достигать поставленной цели" (Дерек Д. Введение в современное индийское право. Окс­форд, 1963).

Современное право Индии подразделяется в своих источниках на несколько групп, связанных с наличием четырех религиозных общин — индусов (самая большая группа, от 300 до 500 млн че­ловек), мусульман, парсов и христиан. Каждая из этих групп имеет свои источники права и институты, относящиеся к таким важным областям их религиозного и этнического быта, как браки, разво­ды и наследование имущества. Так, вопросы брака и развода стали предметом регулирования в Законе о браке индусов 1955 г.; право мусульман в этих отношениях не стало кодифицированным и со­держится в традиционных источниках мусульманского права и судебных прецедентах; право христиан было урегулировано в Законе о браке индийцев-христиан 1872 г. и Законе о,расторже­нии брака 1869 г.; аналогичное право парсов — в Законе о бра­ке и разводе парсов 1936 г. Согласно Закону о специальном бра­ке, принятому в 1954 г., заключаемые с учетом требований этого закона браки являются законными независимо от религиозной принадлежности брачующихся сторон.

Очень существенным аспектом правового регулирования и судебной деятельности является здесь практика перехода из одной веры в другую. Особенно частыми такие переходы были среди тех индийских граждан, которые традиционно пребывали в составе так называемых неприкасаемых каст. Из истории известно, что для того, чтобы избавиться от приниженного социального стату­са, значительное число таких граждан, проживавших в Бенгалии, Кашмире и Пенджабе, перешли в мусульманскую веру еще в пе­риод господства династии Великих Моголов (XVI—XVII вв.). Эта практика существует и в современной Индии. В 1955 г. 300 тыс. индусов перешли в буддизм, избавляясь от иерархии каст и дей­ствия индусского права. Также имеют место случаи возвращения к вере отцов — под воздействием подъема религиозно-общинного духа или конфликтов на религиозно-общинной почве.

Одна из важнейших задач социального и политического ха­рактера, которая встала перед всеми развивающимися страна­ми, — это задача упорядочивания права, в частности системати-

зации и кодификации и одновременно унификации разнотипных элементов структуры национальной системы права. Но цели инте­грации и унификации достигаются не без специфических трудно­стей. Упрощая структуру права за счет кодификации, правитель­ства и законодатели этих стран сталкиваются с проблемой незавер­шенности выделения традиционного и обычного права из системы других социальных норм (прежде всего религиозных, культовых и др.), а также с необычайной живучестью традиционных соци­альных структур, традиционного сознания. Решение проблемы унификации права, по мнению некоторых комментаторов, равно­сильно решению главной задачи в строительстве нации современ­ного типа.

Контрольные вопросы

Какие основные периоды можно выделить в истории новых наций-государств с учетом их колониального и доколониального прошлого?

В чем своеобразие истории права и государственной органи­зации Индии, Ирана и Турции?

Что такое традиционное право и в чем его отличие от обыч-1 ного права?

Литература

Графский В. Г., Страшун Б. А. Федерализм в развивающих-j ся странах. М., 1968 (Нигерия, Индия). — Зубов А. Б Парламент-I екая демократия и политическая традиция Востока. М., 1990 (Раз-1дел о Турции, Ливане, Индии и Японии). — Муромцев Г. И. Ис-гточники права в развивающихся странах. Система и влияние тра-; диций. М., 1987. — Саидов А. X. Сравнительное правоведение и ^! юридическая география мира. М., 1993. — Синицына И. Е. Обычай и обычное право в современной Африке. М., 1986. — Мазуров В. М. От авторитаризма к демократии (практика Южной Кореи и Филип­пин). М, 1996. — Государственность и модернизация в странах Юго-Восточной Азии М., 1997.

Тема 32. Основные изменения в отраслях права

Тема 32. Основные изменения в отраслях права в послевоенный период

Изменения в источниках права, отраслях законодательства, на­циональных системах права. — Гражданское и торговое законо­дательство. Антимонопольное законодательство. — Каратель­ное законодательство. Новый карательный кодекс Франции 1994 г. — Трудовое и социальное законодательство. —Админист­ративное право (регулирование государственной службы). — За­конодательство о судоустройстве и судопроизводстве. Суд при­сяжных: история и современность.

Изменения в источниках права, отраслях законодательства, национальных системах права

Новейший период истории права отмечен значительным рос­том законодательной активности, затронувшей помимо традицион­ных фундаментальных отраслей — гражданского и уголовного права — также область конституционного права и секторы обыч­ного и традиционного права в развивающихся национальных пра­вовых системах. Определенное воздействие на эти перемены ока­зали глобальные сдвиги и процессы, связанные с возникновением, а затем и распадом стран социалистического лагеря, возникнове­нием зоны национально-освободительных движений в Азии, Афри-^ ке и Латинской Америке, и др. Торговый оборот между развиты-Г ми и развивающимися странами только после 60-х гг. вырос в де| сятки раз.

Отдельные транснациональные корпорации имеют в этот пе-| риод торговые и финансовые сношения с половиной стран мира Американская "Телефон энд телеграф компани" имеет свои фили­алы в 90 странах мира, а нефтяная транснациональная компания "Стандард ойл" перевозит свои грузы под флагами 100 стран. Эко­номическая мощь потребовала чрезвычайных полномочий прави­тельства в экономических и социальных отношениях. Ряд новых моментов появился в способах регулирования торговли между шта­тами, в обозначении общего благоденствия как общенациональной цели. Эта работа была продолжена и после 1945 г.: совершенство­валось государственное регулирование экономики, был налажен

более тщательный контроль государства за регулированием трудо­вых отношений (Закон Тафта—Хартли 1947 г.).

Основные перемены в области структуры отраслей нацио­нальных правовых систем можно рассматривать по крайней мере с двух разных позиций — с точки зрения новаций в области клас­сических приемов фиксации источников права (обычай, закон, кодекс, прецедент) либо новаций в самой структуре отрасли зако­нодательства (изменения в дефинициях, содержательных характе­ристиках отдельного правового института: договора, обязатель­ства, процедурного принципа и т. д.). Ко второй категории новаций можно отнести и явления дифференциации отраслей законодатель­ства либо их интеграции.

Резкое увеличение массы нормативного, в том числе кодифи­цированного, материала значительно усложняет работу судебных учреждений, не говоря уже о трудностях ориентации в этой массе материала для обывателя. Так, во Франции правительство Четвер­той республики за 1951—1956 гг. ввело в действие 19 своеобраз­ных кодексов, среди которых обращают на себя внимание трудо­вой кодекс, аграрный, избирательный, пенсионный, публичного здравоохранения, лесной, урбанический (городского права) и др. ] В США каждые пять лет переиздается федеральный Свод законов, ' вбирающий в себя отчасти действующее законодательство — не­кодифицированное (статутное), отчасти кодифицированное право, отчасти унифицированное на базе модельных кодексов (уголовного, торгового, семейного и др.).

В Англии широкое распространение получила практика со­ставления консолидированных законов, которые включают пред­шествующее законодательство с внесенными в него изменениями и дополнениями. Так возникли консолидированные законы: Акт об уголовном праве 1967 г., Акт о подлогах и фальшивомонетниче­стве 1981 г. и др.

Судебное (прецедентное) правотворчество сохраняется в ос­новном в странах англосаксонского семейства права. Однако и здесь вносятся коррективы. В 1966 г. Палата лордов приняла решение о том, что отныне она не считает себя связанной вынесенными ею судебными решениями и постановлениями (прецедентами) и остав­ляет за собой право решать вопросы по своему усмотрению.

Для структуры национальных систем права характерны адап­тация к явлениям государственного вмешательства во многие сферы общественной жизни (не только экономической) и вызван­ное таким вмешательством дробление традиционных отраслей, а также возникновение новых, например таких, как патентное и авторское право, банковское, природоохранное, детское право, космическое и др. Потребности в регулировании сложных и взаи­мосвязанных областей социальной жизни и правового общения

Часть II Современная история

вызвали появление таких комплексных отраслей права, как дело­вое право (business law) в США, хозяйственное право в Германии и Австрии, экономическое право в Бельгии и Франции, и т. д. Кроме того, характерно выделение следующих отраслей регули­рования: антитрестовского ( антимонопольного, преимущественно торгового,) законодательства и права юридических лиц в США.

Наконец, особое значение стали иметь образцы международ­ного универсального права (международные договоры, конвенции, пакты и т. д.) и международного регионального права (европейское право, панамериканское право и др.).

Гражланское и торговое законодательство. Антимонопольное законодательство

Гражданское право, как и другие фундаментальные юриди­ческие отрасли законодательного регулирования правовых отноше­ний, может быть охарактеризовано в двух основных аспектах — в плане общеотраслевом (источники, предмет, субъекты права, охват нормативным регулированием, подверженность дифферен­циации и интеграции) и с точки зрения эволюции общенациональ­ной системы права в ее соотношении с фундаментальными право­выми семействами права — прецедентного, а также кодифициро­ванного, традиционного права и т. д.

В области источников права здесь наблюдается рост коди­фицированного массива законодательства и уменьшения судебно­го правотворчества, хотя сохраняется значение учено-догматичес­ких толкований и влияние региональных и международных норма­тивно-правовых источников.

Проблема ревизии Кодекса Наполеона вызревала в течение всего XIX в., но в 1904 г. от нее отказались. В 1945 г. вновь создали Комиссию по реформе ГК, однако она работала очень медленно и была по-настоящему оживлена через 18 лет, но уже в обстановке всеобщего равнодушия к этой реформе. Время и заботы реформато­ров ушли на новую систематизацию и на создание новых кодексов, среди которых наиболее важными стали новый Кодекс уголовного процесса (Code d'instruction criminelle, 1958) и новый Наказательный (уголовный, карательный) кодекс (Code penal, 1994).

Новая роль и новые модификации юридических лиц. Среди участников гражданских лично-имущественных правовых отноше­ний неизмеримо возросло число и значение лиц не физических, а юридических, что обусловлено ростом и значительным распро­странением акционерных обществ. Законодательство об акционер­ных обществах — наиболее изменчивая и часто совершенствуемая область законодательного регулирования.

Тема 32 Основные изменения в отраслях права

Так, во Франции законы об акционерных торговых товарище­ствах были приняты в 1930, 1940, 1965, 1985 гг. В Англии была принята аналогичная серия законов о компаниях — в 1929, 1948 и 1985 гг. В США акционерные общества (корпорации) являются обществами с ограниченной ответственностью (ответственность определяется количеством имеющихся у владельцев акций). Они подразделяются на корпорации и фирмы. Фирмы представляют собой общества с полной ответственностью за долги, поскольку имущество фирмы считается общей собственностью. До этого су­ществовали еще и тресты, которые были фактически запрещены по Закону Шермана (1890 г.) и Закону Клейтона (1914 г.). После­дний, в частности, запретил торговой корпорации приобретать прямо или косвенно акции другой корпорации, если результатом будет ослабление конкуренции и ограничение торговли в какой-либо части страны. Свободная торговля на основе конкуренции есть главная гарантия и двигатель прогресса.

Согласно одному из определений 1819 г. корпорация являет­ся "искусственным созданием, невидимым, неосязаемым, суще­ствующим только в предположении правил закона, она обладает теми возможностями, которые или ясно предоставляют ей учре­дительный устав или которые свойственны самому ее существова­нию". Корпорация предстает в правовом общении неким "неопознан­ным субъектно-структурным элементом", и в этом состоит ее от­личие от участников — физических лиц. Еще одним важным от­личием корпорации от физических лиц является ее "бессмерт­ность". По остроумному замечанию Уильяма Блакстона, "корпора­ции — это юридические лица, которые наделены юридическим бессмертием". Согласно определению судебного прецедента Верхов­ного суда США "Дартмут колледж против Вудворда" корпорация есть юридическое лицо, которое "обладает личностью и существо­ванием, отдельным от его участников, наделено способностью непрерывного правопреемства независимо от изменений, происхЪ-дящих в составе его членов, на определенный срок или бессроч­ных, и действует как организация или отдельное лицо по делам, которые относятся к общей цели ассоциации, в пределах власти и полномочий, возлагаемых на таких лиц законом".

Американская правовая доктрина не принимает широкой трактовки корпорации как группы лиц, объединившихся для дости жения общих целей и действующих под общим именем. Данно определение на практике может быть распространено на такиц ассоциации, как партнерство, товарищество, профсоюзы, городс­кие общины, религиозные организации и даже государство. С позиций американской правовой традиции (Батлер У., Гаши-Бат-лер М.), наиболее адекватной является характеристика корпора­ции как "самостоятельного образования, которое выпускает акции

Часть II Современная история

с тем, чтобы сформировать свой уставный фонд" (Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. М., 1997. С. 16). До недав­него времени американской корпорации были присущи согласно правовой доктрине следующие пять "критериев", статус юридичес­кого лица, ограниченная ответственность, бессрочность существо­вания, свободная передача акций, централизованное управление корпорацией. С января 1997 г. этот перечень был уточнен постанов­лением Налоговой службы США.

Специализированное законодательство о корпорациях как юридических лицах облегчает возможности создания или перерас­пределения каналов для инициативных и имеющих необходимые ресурсы предпринимателей в виде организации компаний с огра­ниченной ответственностью, держательских компаний и др. При этом в расчет принимаются степень финансового риска, фискаль­ные соображения и др. Все эти моменты учитываются в законода­тельстве многих современных стран Европы, США (законодатель­ство о корпорациях) и Японии.

Новейшие законы предусматривают возможности для более гибкого использования механизмов выпуска акций и ценных бумаг в интересах руководителей компаний и владельцев контрольных пакетов. Важным элементом управленческой структуры современ­ных корпораций и других акционерных компаний стали професси­оналы-менеджеры, которые, не являясь собственниками-совла­дельцами акционерного капитала, заняли ключевые позиции в управленческих структурах и предстают держателями власти и собственности одновременно. Это явление получило название "ре­волюция управляющих (менеджеров)".

Антимонопольное (антитрестовское торговое) законода­тельство в послевоенный период. Для послевоенной истории акци­онерного законодательства стало характерным регулирование де­ятельности суперобъединений предпринимателей, акционерных обществ и промышленных корпораций, которые получили особое распространение после Второй мировой войны в Германии под названием картелей и концернов, во Франции под именем синди­катов, в англии и США под именем холдинговых (держательских) компаний. С помощью рычагов финансового и административного контроля эти суперорганизации становятся монополистами в обла­сти не только производства, но также сбыта, и не только отдель­ных предприятий монотоварного производства, но и предприятий многопрофильных (конгломераты).

Монополии-производители стремятся также к монополии в области сбыта товаров и предоставления услуг. На этот счет в ряде стран принято специализированное законодательство, нацеленное на обеспечение честной конкуренции в сфере торговли и пресече­ние всевозможных нарушений или откровенных мошеннических

Тема 32 Основные изменения в отраслях права

проделок. Этой задаче были посвящены уже упоминавшиеся ранее Закон Шермана 1894 г. и Закон Клейтона 1914 г. Они объединяются обычно под названием антитрестовского законодательства и нацелены против создания таких трестовых (трастовых) объедине­ний с доверенной собственностью и выгодоприобретателями, кото­рые извлекают прибыль и доходы при помощи создания монополий и других стеснений в торговле между штатами или в торговых сношениях с иностранными государствами. Были установлены сан­кции в виде денежных штрафов и тюремного заключения, одна­ко эти меры оказались малоэффективными. Кроме всего прочего, такие законы стали применяться помимо трестов также к тем из профсоюзов, которые пытались наладить координацию усилий с профсоюзами других штатов.

Антитрестовский характер текущего законодательства следу ет понимать и в более узком смысле — в смысле запрета некото рых видов договоров, которые ведут к неправомерной дискрими нации и ослаблению свободной торговли: когда договоры "связыва ют" или "стесняют" конкуренцию. В 1936 г. в США был введен запн рет на контракты, предусматривающие поддержку единой схемы) цен на товары и на продажу товаров по демпинговым (неразумно низким) ценам. К антимонопольному законодательству непосред­ственно примыкает законодательство о защите прав потребите­лей, в частности, о защите мер по поддержанию "качества" кон­куренции или против "нечестных методов" конкуренции (ложная реклама, продажа товара без должной маркировки, продажа не­качественных товаров и многие другие способы). В США это зако­нодательство ведет свое начало с 1914 г., в ФРГ — с середины XX в.

Законы о национализации и реприватизации. Еще одной па­мятной страницей гражданского законодательства стали законы о "национализации" частной собственности. В послевоенный период были/приняты законы лейбористского правительства в Англии, аналогичные законы социалистических правительств во Франции, на базе которых пытались провести ряд антикризисных реформ путем огосударствления предприятий убыточных отраслей про­мышленности (угольной, сталеплавильной, иногда предприятий автодорожного транспорта) и государственного вмешательства в экономику. Однако довольно скоро начались реприватизация и разгосударствление национализированных отраслей в силу их убы­точного и неэффективного функционирования.

Обязательственное право. В области обязательственного пра­ва в ряде стран получило поддержку распространение новой прак­тики заключения договоров — так называемых договоров присоеди­нения, заключаемых с явным неравенством сторон. Суть их в том, что крупные корпорации сами заранее обозначают необходимые уело-

Часть II. Современная история

вия для вступления в договорные отношения и предлагают потенци­альным контрагентам вступать с ними в эти отношения именно на означенных условиях. Они заранее готовят текст договора и рассы­лают по адресам возможных контрагентов. Последние практически лишены возможности повлиять на выработку условий заключения договора: они вынуждены либо принять договор таким, какой он есть, либо отказаться от него. Эти навязываемые договоры иногда на­зывают формулярным правом, подчеркивая тем самым их типовой и одновременно ограничивающий свободу контрагента характер.

Наступление на принципы свободы и равенства при заключении договора произошло и под влиянием кризисных ситуаций, вызван­ных войнами либо иными обстоятельствами. При этом была исполь­зована средневековая юридическая формула о "непредвиденных обстоятельствах" (clausula rebus sic stantibus). Согласно этому прин­ципу содержание некоторых договоров, особенно долгосрочных, могло пересматриваться по просьбе одной из сторон со ссылкой на изменившиеся обстоятельства. Французский парламент узаконил эту практику, когда в 1918 г. принял специальный закон, допускающий расторжение заключенных до первой мировой войны договоров, если его исполнение повлекло бы для одной из сторон такой ущерб, который невозможно было предвидеть в свое время. В те же годы доктрина "непредвиденных (изменившихся) обстоятельств" была признана в судебной практике Англии (1918' г.) и США (1929 г.). Она получила широкое распространение и после Второй мировой войны.

Свобода договорных отношений подверглась своеобразной пе­реоценке и с других позиций. Согласно ст. 1134 Кодекса Наполео­на, "соглашения, законно заключенные, занимают место закона". На практике это не только означало сближение силы договорен­ностей с силой законных требований, но одновременно давало ос­нование полагать, что для составителей кодекса была очевидной следующая истина: "все, что оформлено договором по обоюдному согласию, является справедливым". Эта истина приходит в явное противоречие с практикой заключения договоренностей об исполь­зовании детского труда или включения в договор найма только фиксированных условий для возмещения ущерба, вызванных несча­стным случаем, т. е. без надлежащего учета обстоятельств, приво­дящих к несчастному случаю, степени вины потерпевшего и т. д.

Дата добавления: 2015-09-29