Получение электроэнергии при отсутствии договора с энергоснабжающей организацией

Из положений ч. 1, 2 ст. 539 ГК РФ следует, что поставщиком электроэнергии является особый субъект - энергоснабжающая организация, а абонентом (потребителем) - лицо, на балансе которого числится объект, потребляющий энергию.

Абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) на основании ст. 545 ГК РФ, для чего необходимо согласие энергоснабжающей организации.

Однако, на практике правоотношения абонента и лица, которое использует проходящую через сети абонента электроэнергию, не ограничиваются заключением субабонентского договора. Например, абонент, являющийся собственником здания, может сдавать его в аренду, при этом арендаторы не заключают отдельного договора с энергоснабжающей организацией, а компенсируют стоимость потребленной ими электроэнергии абоненту (арендодателю), соответствующее соглашение с арендодателем может отсутствовать. Кроме того, может возникнуть ситуация, когда здание находится в долевой собственности, а абонентом является только один собственник, остальные же возмещают ему затраты на электроэнергию исходя из своей доли.

Возникает вопрос, может ли арендатор, возместивший абоненту (арендодателю) расходы на оплату электроэнергии, применить налоговый вычет по НДС?

Налоговый орган полагает, что в данном случае арендодатель не может являться энергоснабжающей организацией для арендатора, поскольку сам в качестве абонента получает электроэнергию для снабжения здания у энергоснабжающей организации (со ссылкой на постановление Президиума ВАС РФ от 06.04.2000 N 7349/99). Следовательно, операции по поставке (отпуску) электроэнергии, осуществляемые в рамках договора аренды, не относятся к операциям по реализации товаров для целей НДС. В связи с этим данные операции объектом налогообложения НДС не являются, и, соответственно, счета-фактуры по электроэнергии, потребленной арендатором, арендодателем не выставляются (письмо УФНС России по г. Москве от 16.07.2007 N 19-11/067415). Такое же мнение содержится в Письме Минфина России от 31.12.2008 N 03-07-11/392.

Поскольку согласно договору на оказание услуг по предоставлению в аренду помещения расходы арендодателя по оплате электроэнергии не включаются в стоимость арендной платы и перечисляются арендатором в порядке возмещения расходов с НДС, то в данном случае у арендодателя отсутствуют основания для выставления соответствующих счетов-фактур и, соответственно, у арендатора - право на возмещение сумм НДС (письма ФНС России от 29.12.2005 N 03-4-03/2299/28@, Минфина России от 06.09.2005 N 07-05-06/234, от 03.03.2006 N 03-04-15/52, от 21.05.2008 N 19-11/48675).

Судебная практика по данному вопросу расходится.

Некоторые суды придерживаются вышеизложенной позиции (например, постановления ФАС Центрального округа от 10.10.2007 N А36-2553/2006, ФАС Центрального округа от 25.04.2007 N А14-15645-2006/586/25, ФАС Волго-Вятского округа от 31.07.2008 N А17-1403/2007, ФАС Западно-Сибирского округа от 04.09.2008 N Ф04-5346/2008(10854-А46-25)).

Другие суды в аналогичных ситуациях принимают противоположные решения.

Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 01.09.2008 N А56-5788/2008 указал, что оплата выставленных арендодателями счетов-фактур была произведена арендатором вместе с НДС. Кроме того, фактическим получателем коммунальных услуг являлся арендатор. Арендодатели фактически выступали в качестве посредников: выставленные снабжающими организациями арендодателям счета-фактуры они фактически перевыставляли арендатору пропорционально арендуемой площади. Следовательно, арендатор имеет право на налоговый вычет по НДС в соответствии с п. 2 ст. 171, ст. 172 НК РФ.

Такое же мнение выражено в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 10.12.2007 N А28-4636/2007-149/23, ФАС Московского округа от 26.09.2007, 01.10.2007 N КА-А41/10014-07, ФАС Северо-Западного округа от 13.08.2008 N А66-644/2008, ФАС Уральского округа от 29.02.2008 N Ф09-861/08-С2. В последнем постановлении суд также указал, что перевыставление счетов-фактур арендодателем арендатору (налогоплательщику) не противоречит нормам гражданского и налогового законодательства.

Представляется, что различные решения по данному вопросу принимаются вследствие отсутствия четкого правового регулирования рассматриваемых отношений по фактической передаче электроэнергии арендодателем арендатору как в налоговом, так и в гражданском плане.

Определение места реализации товаров (работ, услуг)

При рассмотрении операции по реализации необходимо отметить, что объектом налогообложения НДС является только реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ. Реализация, осуществляемая за пределами территории РФ, объектом налогообложения НДС не является. В связи с этим определение места реализации для целей исчисления НДС является принципиальным вопросом.

Определение места реализации товаров, работ, услуг осуществляется по правилам, предусмотренным ст. 147 "Место реализации товаров" и ст. 148 "Место реализации работ (услуг)".

Местом реализации товаров признается территория РФ, если:

- товар находится на территории РФ и не отгружается и не транспортируется;

- товар в момент начала отгрузки или транспортировки находится на территории РФ.

Иными словами, товар считается реализованным на территории РФ, если он в момент продажи или отгрузки находится на территории РФ.

В соответствии со ст. 148 Налогового кодекса РФ можно выделить следующие семь правил определения места реализации работ, услуг на территории РФ.

1) Работы (услуги) непосредственно связаны с недвижимым имуществом (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), находящимся на территории РФ.

К таким работам (услугам), в частности, относятся строительные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде недвижимости.

2) Работы (услуги) связаны непосредственно с движимым имуществом, а также с воздушными, морскими судами и судами внутреннего плавания, находящимися на территории РФ.

К данным услугам относятся услуги по монтажу, сборке, переработке, обработке, ремонту и техническому обслуживанию и другие аналогичные услуги. Что касается услуг по перевозке, транспортировке, аренде, то должны применяться иные нормы ст. 148 НК РФ.

В отношении услуг, оказываемых непосредственно в аэропортах РФ и воздушном пространстве РФ по обслуживанию воздушных судов, включая аэронавигационное обслуживание, а также работ (услуг, включая услуги по ремонту) по обслуживанию морских судов и судов внутреннего плавания в период стоянки в портах (все виды портовых сборов, услуги судов портового флота), а также лоцманская проводка, необходимо дополнительно применять освобождение, предусмотренное подп. 22-23 п. 2 ст. 149 НК РФ.

3) Услуги фактически оказываются на территории РФ в сфере культуры, искусства, образования (обучения), физической культуры, туризма, отдыха и спорта.

4) Покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ.

Определение территории РФ дано в ст. 67 Конституции РФ: территория Российской Федерации включает в себя территории ее субъектов, внутренние воды и территориальное море, воздушное пространство над ними. Субъекты РФ перечислены в ст. 65 Конституции РФ. К субъектам РФ относится, например, Республика Северная Осетия - Алания. Республика Южная Осетия не входит в состав РФ и является суверенным государством (Указ Президента РФ от 26.08.2008 N 1261 "О признании Республики Южная Осетия"), поэтому операции по реализации товаров (работ, услуг) покупателю, находящемуся на территории Республики Южная Осетия, не являются объектом обложения НДС.

Минфин России в письме от 01.10.2009 N 03-07-08/195 указал, что проектно-изыскательские работы, выполненные российскими налогоплательщиками по договорам, заключенным с Государственным комитетом по реализации проектов восстановления Республики Южная Осетия, объектом налогообложения на территории Российской Федерации не являются. На основании подп. 2 п. 2 ст. 170 Налогового кодекса РФ суммы НДС, предъявленные субподрядными организациями, осуществляющими работы (услуги), облагаемые НДС, подлежат включению в стоимость этих работ (услуг).

Осуществление деятельности покупателя на территории РФ признается таковым в случае его фактического присутствия на территории РФ. При этом данное присутствие должно быть подтверждено документально следующими способами:

- свидетельством о государственной регистрации на территории РФ организации или индивидуального предпринимателя;

- (при отсутствии вышеназванного свидетельства) выпиской из учредительных документов о том, что место управления организации, место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, место нахождения постоянного представительства (если услуги оказаны через это постоянное представительство) находится на территории РФ;

- документом, подтверждающим, что местом жительства физического лица является территория РФ.

Положение настоящего подпункта применяется:

а) при передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;

б) при оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;

в) при оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также при проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

К инжиниринговым услугам относятся инженерно-консультационные услуги по подготовке процесса производства и реализации продукции (работ, услуг), подготовке строительства и эксплуатации промышленных, инфраструктурных, сельскохозяйственных и других объектов, предпроектные и проектные услуги (подготовка технико-экономических обоснований, проектно-конструкторские разработки и другие подобные услуги).

К услугам по обработке информации относятся услуги по осуществлению сбора и обобщению, систематизации информационных массивов и предоставлению в распоряжение пользователя результатов обработки этой информации;

г) при предоставлении персонала, в случае если персонал работает в месте деятельности покупателя;

д) при сдаче в аренду движимого имущества, за исключением наземных автотранспортных средств;

е) при оказании услуг агента, привлекающего от имени основного участника контракта лицо (организацию или физическое лицо) для оказания услуг, предусмотренных настоящим подпунктом.

5) Услуги по перевозке, транспортировке, а также услуги (работы), непосредственно связанные с перевозкой и транспортировкой товаров, помещенных под таможенный режим международного таможенного транзита.

Из анализа п. 4.1-4.2 ст. 148 Налогового кодекса РФ следует, что местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если:

- услуги по перевозке и (или) транспортировке оказываются (выполняются) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями в случае, если пункт отправления и (или) пункт назначения находятся на территории РФ;

- услуги (работы), непосредственно связанные с перевозкой и (или) транспортировкой оказываются (выполняются) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями в случае, если пункт отправления и (или) пункт назначения находятся на территории РФ;

- услуги по договору фрахтования, предполагающему перевозку (транспортировку) на транспортных средствах, предоставляются российскими организациями и индивидуальными предпринимателями и пункт отправления и (или) пункт назначения находятся на территории РФ (при этом транспортными средствами признаются воздушные, морские суда и суда внутреннего плавания, используемые для перевозок товаров и (или) пассажиров водным (морским, речным), воздушным транспортом);

- услуги (работы), непосредственно связанные с перевозкой и транспортировкой товаров, помещенных под таможенный режим международного таможенного транзита, оказываются (выполняются) организациями или индивидуальными предпринимателями, местом осуществления деятельности которых, признается территория РФ.

В первых трех случаях услуги (работы) выполняются только российскими организациями или индивидуальными предпринимателями. В четвертом случае услуги (работы) оказываются лицами, местом осуществления деятельности которых, согласно п. 2 ст. 148 НК РФ признается территория РФ.

6) Исполнитель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ.

Положение настоящего подпункта применяется при выполнении работ (оказании услуг), не предусмотренных вышеназванными подпунктами 1-4 и подпунктом 5 в части услуг по перевозке и транспортировке, осуществляемых российскими организациями и индивидуальными предпринимателями.

Местом осуществления деятельности организации или индивидуального предпринимателя, выполняющих работы (оказывающих услуги) считается территория РФ в случае фактического присутствия этой организации или индивидуального предпринимателя на территории РФ на основе государственной регистрации, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организацией, места нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации, места нахождения постоянного представительства в РФ (если работы выполнены (услуги оказаны) оказаны через это постоянное представительство) либо места жительства индивидуального предпринимателя.

Местом осуществления деятельности организации или индивидуального предпринимателя, которые предоставляют в пользование воздушные суда, морские суда или суда внутреннего плавания по договору аренды (фрахтования на время) с экипажем, а также услуги по перевозке, не признается территория РФ, если перевозка осуществляется между портами, находящимися за пределами территории РФ.

7) Местом вспомогательной реализации признается место реализации основных работ (услуг), если реализация работ (услуг) носит вспомогательный характер по отношению к реализации основных работ (услуг).

Дата добавления: 2015-07-11