Глава 16. Формы и порядок проведения таможенного контроля

Статья 110. Формы таможенного контроля

Комментарий к статье 110

Таможенный контроль является разновидностью государственного финансового контроля. Легальное определение таможенного контроля закреплено в статье 4 комментируемого Кодекса (см. комментарий к ст. 4).

Комментируемая статья закрепляет двенадцать форм таможенного контроля. Под формой понимают "способ существования и выражения содержания" <1>. Содержанием таможенного контроля является осуществление комплекса действий таможенными органами по обеспечению соблюдения физическими и юридическими лицами таможенного законодательства, пресечению нарушений таможенного законодательства, а также выявлению и привлечению к ответственности за нарушение таможенного законодательства. Форма таможенного контроля должна отражать это содержание. Согласно комментируемой статье, например, проверка документов и сведений, устный опрос и т.д. отражают содержание.

--------------------------------

<1> Большой энциклопедический словарь. М.: Советская энциклопедия, 1991. Том 2. С. 376.

Стоит не согласиться с законодателем в отношении определенного в настоящей статье перечня действий как формы, поскольку было бы корректнее назвать их методами. Именно методы позволяют определить, каким образом осуществляется контроль, в данном случае таможенный. "К методам контроля относятся конкретные способы (приемы), применяемые при осуществлении контрольных функций" <1>. Более подробно (о каждой форме) см. комментарии к ст. ст. 111 - 121 комментируемого Кодекса.

--------------------------------

<1> Грачева Е.Ю., Хорина Л.Я. Государственный финансовый контроль: Курс лекций. М.: Проспект, 2005. С. 71.

Статья 111. Проверка документов и сведений

Комментарий к статье 111

1. Часть 1 комментируемой статьи закрепляет право таможенных органов, которые определены в ст. 4 комментируемого Кодекса, проверять документы и сведения, представленные при совершении таможенных операций. К таким документам относятся транспортные (перевозочные) документы, таможенные декларации, документы, удостоверяющие происхождение товара, сертификат о происхождении товара и иные документы. В статье 98 комментируемого Кодекса закреплена корреспондирующая обязанность декларанта представлять таможенным органам документы и сведения, необходимые для проверки. При этом ни Кодекс, ни иные нормативные акты не содержат полного перечня таких документов и сведений, критерием определения таких документов является связанность именно с конкретной таможенной операцией. Более того документы могут быть предоставлены как на бумажном носителе, так и в электронной форме.

Цель проверки заключается в установлении:

- достоверности сведений - означает, что информация, отраженная в документе, соответствует действительности, например, страна происхождения указана именно та, где данный товар был произведен;

- подлинности документов - документ является оригинальным, не содержит подчисток, исправлений, признаков подделки;

- правильности их заполнения и/или оформления - заполнены в соответствии с требованиями действующего законодательства.

При осуществлении проверки таможенные органы России руководствуются нормативными актами, принятыми Федеральной таможенной службой. Например, Приказ ФТС России от 14.02.2011 N 272 "Об утверждении Инструкции по проведению проверки правильности декларирования таможенной стоимости товаров, ввозимых (ввезенных) на таможенную территорию Таможенного союза, и Регламента действий должностных лиц таможенных органов при контроле и корректировке таможенной стоимости товаров", Приказ ФТС России от 15.10.2013 N 1940 "Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих классификацию товаров и таможенный контроль при проверке правильности классификации товаров по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза".

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит перечень способов проверки достоверности сведений. Перечень является открытым, при этом он ограничен только наличием прямого запрета в таможенном законодательстве Таможенного союза о его использовании.

В рамках сопоставления с информацией, полученной из других источников, например, в соответствии с ч. 2 ст. 61 комментируемого Кодекса, таможенный орган вправе обратиться к уполномоченным органам или организациям страны, которые выдали сертификат о происхождении товара, с просьбой представить дополнительные документы или уточняющие сведения.

Также одним из способов проверки достоверности сведений является анализ сведений таможенной статистики, которую таможенные органы обязаны вести в соответствии со ст. 47 ТК ТС.

Обработка сведений с использованием информационных технологий предполагает использование компьютеров для обработки информации, ее сопоставление с информацией, которая имеется в базах таможенных органов.

3. В случае если у таможенных органов возникают сомнения в достоверности сведений и/или документов представленных лицом, они вправе запросить дополнительные документы и сведения. При этом не идентифицирован субъект, которому такой запрос может быть направлен. Фактически таможенные органы могут запросить подобные документы у декларанта, а также обратиться к компетентным органам, например, страны происхождения товара, если возникли вопросы относительно таможенной стоимости (см. также комментарий к ст. 69).

4. В любом случае получение дополнительных документов требует времени, причем в некоторых случаях значительного. Учитывая, что различный товар может перевозиться через таможенную границу, законодатель предусмотрел, что запрос документов не должен препятствовать выпуску товаров.

При этом часть 4 комментируемой статьи содержит исключение - наличие непосредственно в законе указания на запрет выпуска товаров. В соответствии с ч. 2 ст. 198 ТК ТС обнаружение таможенными органами признаков, указывающих на то, что к товарам могут применяться запреты и ограничения и декларантом не представлены доказательства, подтверждающие их соблюдение, согласно ч. 2 ст. 201 ТК ТС, если при проведении таможенного контроля товаров таможенными органами были выявлены нарушения таможенного законодательства и их не устранили и/или товар изъят или на него наложен арест, согласно ч. 1 ст. 331 ТК ТС, если таможенными органами обнаружены признаки нарушения прав интеллектуальной собственности, выпуск таких товаров приостанавливается сроком на 10 (десять) рабочих дней.

Статья 112. Устный опрос

Комментарий к статье 112

При совершении таможенных операций в соответствии с комментируемым Кодексом должностные лица таможенных органов вправе проводить устный опрос физических лиц, их представителей, а также лиц, являющихся представителями организаций, обладающими полномочиями в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, без оформления объяснений указанных лиц в письменной форме.

Комментируемая статья определяет круг субъектов, в отношении которых возможно применение такой формы таможенного контроля, как устный опрос:

- физические лица;

- представители физических лиц, то есть законные представители, которыми являются родители, усыновители, опекуны, а также представители, наделенные полномочиями на представление интересов лица по доверенности: для юридических лиц в простой письменной форме, для физических лиц в нотариальной форме;

- представители организаций, обладающие полномочиями в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, - таковыми могут являться единоличный исполнительный орган, имеющий право без доверенности действовать от имени организации, а также любое лицо при наличии доверенности, оформленной либо в простой письменной форме, либо в нотариальной форме.

Хотелось бы обратить внимание, что в статье используется термин "организация", а не "юридическое лицо". При этом в ст. 4 ТК ТС используется как "организация, не являющаяся юридическим лицом", в ст. 317 используется как "международная организация". Фактически если исходить из буквального толкования указанной статьи, то проведение устного опроса представителей юридических лиц не предусмотрено комментируемой статьей. Скорее всего, законодатель хотел включить более широкий термин, а получилось, что круг субъектов был существенно ограничен.

Комментируемая статья четко определяет, что такой опрос осуществляется исключительно в устой форме и никакой письменной фиксации объяснений не осуществляется, соответственно, данная форма предусмотрена исключительно для получения уточняющей информации о товаре.

Статья 113. Получение объяснений

Комментарий к статье 113

1. Часть первая комментируемой статьи закрепляет легальное определение таможенного контроля в форме "получения объяснений".

Перечень лиц, у которых могут быть получены объяснения, является не просто открытым, а фактически не ограниченным, особенно если учесть, что критерием определения таких лиц является знание сведений об обстоятельствах, имеющих значение для осуществления не только таможенного контроля, но и любой необходимой информации в сфере таможенного дела.

Определение перевозчика и декларанта дано в ст. 4 комментируемого Кодекса.

2. В отличие от устного опроса, объяснения требуют письменной формы закрепления, что в последующем может быть использовано в качестве доказательств при рассмотрении дел об административном правонарушении, а также уголовных дел.

Например, в рамках рассмотрения дела N А55-13195/2013 о признании незаконным и отмене Постановления Самарской таможни от 07.05.2013 о привлечении ФГУП "Почта России" к административной ответственности от начальника Самарского МСЦ - ОСП ГЦМГЕП (филиал ФГУП "Почта России") С.Д. Попова были получены объяснения N l0412000/400/150313/A0010/01, согласно которым в его должностные обязанности входят контроль и общее руководство производственным процессом, в том числе при поступлении МПО с уведомлениями, их обработка и последующая отправка; в связи с большой загруженностью должностных лиц - операторов сортировочного центра и большим объемом МПО, при формировании накладной ф. 16 от 08.04.2012 N 4439644900030826 в компьютерной программе должностным лицом не было включено специальное обозначение, которое впоследствии должно было отобразиться на бумажном носителе указанной накладной в виде обозначения в графе "Особые отметки" - "С таможенным уведомлением" (подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 29 января 2014 г. N Ф06-2463/13 по делу N А55-13195/2013).

Форма объяснения утверждена решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 260.

3. Таможенные органы в случае необходимости получения объяснений направляют вызываемому лицу уведомление, причем законодатель сознательно использует именно уведомительную форму, а не термин "повестка", который встречается в процессуальном законодательстве. При этом в обязанностях перевозчика и декларанта обязанность явки не закреплена.

Статья 114. Таможенное наблюдение

Комментарий к статье 114

Комментируемая статья определяет таможенное наблюдение через совокупность его признаков. Хотя в литературе встречаются и иные определения.

" Таможенное наблюдение представляет собой действия должностных лиц таможенных органов, заключающиеся в визуальном наблюдении за перевозкой товаров, в том числе транспортных средств, находящихся под таможенным контролем, совершением с ними грузовых и иных операций" <1>.

--------------------------------

<1> Трунина Е.В. Административные регламенты как правовая форма осуществления таможенными органами государственного контроля // СПС "КонсультантПлюс".

Таможенное наблюдение осуществляется:

- гласно, т.е. открыто;

- имеет определенную цель, т.е. выявить и пресечь нарушение;

- систематически, т.е. регулярно в течение определенного времени, либо разово.

Объектом наблюдения могут являться:

- перевозка товаров, в том числе транспортных средств, находящихся под таможенным контролем;

- совершение с товаром грузовых операций;

- иные операции.

Таможенным органам предоставлено право использовать технические средства при проведении таможенного наблюдения. Перечень таких средств, которые могут использоваться таможенными органами России, утвержден Приказом Федеральной таможенной службы от 21.12.2010 N 2509 "Об утверждении перечня и порядка применения технических средств таможенного контроля в таможенных органах Российской Федерации".

Статья 115. Таможенный осмотр

Комментарий к статье 115

1. Часть 1 комментируемой статьи раскрывает понятие таможенного осмотра, согласно которому осмотр является только внешним и его задача заключается в проверке только целостности пломб, упаковок, печатей и иных объектов, которые перемещаются через таможенную границу. При этом использование технических средств не допускается.

Под таможенным осмотром понимается визуальный осмотр товаров и транспортных средств без вскрытия упаковки товара, транспортного средства и без нарушения целостности осматриваемых товаров. Таможенный осмотр должен проводиться должностными лицами таможенного органа для подтверждения сведений о состоянии, происхождении и количестве товаров.

Можно сделать вывод о перечне объектов, в отношении которых можно применить таможенный осмотр:

- товары;

- транспортные средства;

- багаж физических лиц.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет цель таможенного осмотра, которая заключается в получении подтверждения сведений о следующих характеристиках товара:

- характер - определить, для чего предназначен товар (личное пользование либо в коммерческих целях), к каким группам он относится;

- происхождение - страна происхождения товара;

- состояние - наличие повреждений упаковки;

- количество товаров - определить недостаток или излишнее количество.

Все указанные характеристики должны соотноситься с заявленными данными, и расхождений быть не должно, иначе документы будут оформлены с нарушениями, что может повлечь за собой юридические последствия, вплоть до применения мер административной ответственности.

При перемещении товаров через таможенную границу обязательным является применение специальных средств идентификации. Если таможенные пломбы, печати и/или другие наложенные средства идентификации повреждены, то это влечет риск внешнего вмешательства в процессе транспортировки и требует дополнительных проверок.

Необходимо обратить, что часть 2 комментируемой статьи дополняет перечень объектов международными почтовыми отправлениями, а также применяется только к транспортным средствам международной перевозки.

3. Присутствие декларанта и иных уполномоченных лиц при таможенном осмотре является его правом, для чего ему достаточно уведомить таможенные органы. В иных случаях таможенный досмотр проводится без их участия.

Перечень возможных для использования таможенными органами технических средств содержится в Приказе Федеральной таможенной службы от 21 декабря 2010 г. N 2509 "Об утверждении перечня и порядка применения технических средств таможенного контроля в таможенных органах Российской Федерации". Использование технических средств является правом, а не обязанностью таможенных органов.

4. Форма акта таможенного осмотра утверждена решением Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 г. N 260 "О формах таможенных документов". При этом часть 5 комментируемой статьи содержит положения исключительности, т.е. предусматривает составление акта только в случае, если будет выявлено несоответствие либо перемещаемые объекты вызовут подозрение, чтобы в дальнейшем можно было использовать его в качестве доказательств, а также если лицо само потребует составление акта. В то же время если инициатива подтверждения таможенного осмотра исходит от лица, то возможно заменить составление акта отметкой на транспортном (перевозочном), коммерческом или таможенном документе.

Статья 116. Таможенный досмотр

Комментарий к статье 116

1. Часть 1 комментируемой статьи определяет таможенный досмотр как вскрытие любой упаковки товаров. При этом перечень упаковок и/или емкостей, в которых может находиться товар, не ограничен, что позволяет сделать вывод, что может быть вскрыта абсолютно любая емкость, конструкция, в которой находится товар. В рамках таможенного досмотра таможенные органы вправе вскрывать любые пломбы и средства идентификации.

2. Проведение таможенного досмотра требует присутствия лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, которое должно быть уведомлено заранее. В то же время такие лица могут самостоятельно заявить о желании присутствовать, хотя данное положение, скорее всего, закреплено с целью предоставления возможности явки в тех случаях, когда полномочное лицо неизвестно. В то же время существуют случаи, когда лицо обязано присутствовать. При этом точные сроки для уведомления законодатель не устанавливает и вводит понятие "разумный срок". Если полномочное лицо неизвестно, то таможенные органы вправе провести таможенный досмотр, не направляя уведомление и не ожидая явки, согласно Приказу Федеральной таможенной службы РФ от 04.07.2013 N 1240 "Об утверждении инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при организации и проведении таможенного досмотра (осмотра) до выпуска товаров".

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает возможность проведения таможенного досмотра одновременно с иными формами таможенного контроля: таможенным осмотром помещений и территорий, выездной таможенной проверкой. В ст. 163 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ содержатся указания на места создания зон таможенного контроля, причем в отдельных случаях могут создаваться временные зоны таможенного контроля. Согласно комментируемой части статьи, если таможенный досмотр сопряжен с перечисленными процедурами, то создавать такую зону не нужно.

4. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет дополнительную обязанность декларанта либо иных лиц, уполномоченных в отношении товара, присутствовать при проведении досмотра. А при их отсутствии должно присутствовать лицо, управляющее транспортным средством, причем независимо от наличия у него полномочий, если такое требование заявлено таможенными органами.

5. В части 5 комментируемой статьи содержится закрытый перечень случаев, когда таможенные органы вправе проводить таможенный досмотр в отсутствие декларанта, иных лиц, обладающих полномочиями в отношении товаров. Фактически это такие случаи, когда обеспечить присутствие таких лиц либо сложно в связи с тем, что они неизвестны и их вызов нецелесообразен, либо есть угроза безопасности, жизни и здоровью.

6. С целью обеспечения прав полномочных лиц в вышеупомянутых случаях обязательно присутствие двух понятых, при этом требования к ним действующим законодательством не установлены.

Комментируемые нормы применены судом при рассмотрении требования о признании незаконными бездействия таможенного органа, допущенного по выпуску товаров, и решения об отказе в выпуске товара (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012 по делу N А10-1876/2012).

7. Форма акта таможенного досмотра утверждена решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 260 "О формах таможенных документов".

Часть 7 комментируемой статьи устанавливает перечень обязательных сведений для внесения в акт, который не является исчерпывающим и отсылает к форме акта.

Часть 8 комментируемой статьи закрепляет право лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, либо его представитель, получить второй экземпляр акта. При этом предусмотрено как вручение лично, так и направление по почте.

Статья 117. Личный таможенный досмотр

Комментарий к статье 117

1. Основанием для проведения личного таможенного досмотра является письменное решение руководителя (начальника) таможенного органа, уполномоченного им заместителя руководителя (начальника) таможенного органа либо лиц, их замещающих. В то же время решение не является отдельным документом, а представляет собой всего лишь резолюцию на рапорт. Такое решение принимается только в случаях, когда есть веские основания для этого.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи физическое лицо обязаны ознакомить с решением о проведении личного досмотра, а также с правами, перечень которых содержится в ч. 4 комментируемой статьи, при этом о согласии либо несогласии физического лица на проведение личного досмотра делается отметка в форме надписи на рапорте, содержащем резолюцию о проведении личного таможенного досмотра. При этом до начала осуществления указанной формы таможенного контроля, таможенные органы обязаны предложить выдать скрываемые товары добровольно.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает основные принципы поведения должностных лиц при проведении личного таможенного досмотра, которые нашли свою реализацию в Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного осмотра помещений и территорий, утвержденной Приказом Федеральной таможенной службы от 16.03.2011 N 578.

4. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет перечень прав досматриваемого физического лица, который является закрытым, и включает в себя в том числе и право на обжалование действий лиц, проводивших личный таможенный досмотр.

5. Часть 6 комментируемой статьи содержит требования к лицу, которое может проводить личный таможенный досмотр, а также условия, в которых может проводиться названная форма таможенного контроля. Должно обязательно соблюдаться требование принадлежности к одному полу. В случае если такие действия совершаются в отношении несовершеннолетнего или недееспособного, обязательно присутствие законных представителей.

6. Форма акта о проведении личного таможенного досмотра с утверждаемым решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 260 "О формах таможенных документов". В отличие от других форм таможенного контроля в части 7 комментируемой статьи прописан порядок подписания акта. А именно указывается, что акт подписывается должностным лицом таможенного органа, проводившим личный таможенный досмотр, физическим лицом, в отношении которого был проведен досмотр, либо его законным представителем или лицом, его сопровождающим, понятыми, а при обследовании - медицинским работником. Предусмотрено обязательное вручение второго экземпляра акта лицу, в отношении которого проводился досмотр.

Статья 118. Проверка маркировки товаров специальными марками, наличия на них идентификационных знаков

Комментарий к статье 118

1. Часть 1 комментируемой статьи закрепляет право таможенных органов проверять наличие на товарах или на их упаковке специальных марок, идентификационных знаков или обозначений товаров иными способами, используемыми для подтверждения легальности их ввоза, что необходимо, во-первых, для обеспечения наличия таких обозначений на таких товарах, как алкоголь, табачная продукция, во-вторых, для пресечения использования поддельных знаков.

Обязанность по использованию обозначений установлена законодательством как Таможенного союза, например, решением Комиссии Таможенного союза от 15.07.2011 N 710 "О принятии технических регламентов Таможенного союза", "О безопасности железнодорожного подвижного состава", "О безопасности высокоскоростного железнодорожного транспорта" и "О безопасности инфраструктуры железнодорожного транспорта", так и национальным законодательством. Так, обязанность по использованию специальных марок закреплена, например, Федеральным законом от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", Постановлением Правительства РФ от 26.01.2010 N 27 "О специальных марках для маркировки табачной продукции".

Образцы специальных марок утверждены законодательством государств - членов Таможенного союза, например, Приказом Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка от 12.07.2012 N 191 "Об утверждении образцов, перечня реквизитов и элементов защиты федеральных специальных марок".

2. Обязанность по соблюдению наличия на товарах всех необходимых специальных марок, идентификационных знаков или обозначений товаров иными способами возложена на декларанта или иное заинтересованное лицо. В случае если такие знаки отсутствуют на товаре, то по умолчанию согласно части 2 комментируемой статьи это рассматривается как нарушение таможенного законодательства в части ввоза на таможенную территорию и таможенные органы не обязаны устанавливать причину отсутствия, выяснять, чья это вина. При этом часть 2 комментируемой статьи обязанность по доказыванию того, что товар ввозится на таможенную территорию Таможенного союза с совершением таможенных операций и выпуска товаров, возлагает на декларанта или иное заинтересованное лицо.

Статья 119. Таможенный осмотр помещений и территорий

Комментарий к статье 119

1. Части 1 и 2 комментируемой статьи определяют перечень мест, где может быть проведен таможенный осмотр помещений и территорий. Основная его цель - подтвердить наличие товаров, находящихся под таможенным контролем в таких местах. Перечень мест является закрытым. Несмотря на это, в части 4 комментируемой статьи прямо установлен запрет на проведение осмотра жилых помещений.

2. Часть 3 комментируемой статьи выделяет еще одну цель таможенного осмотра помещений и территорий - проверку соответствия этих помещений и территорий требованиям и условиям, которые установлены, например, в ст. 89 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ (см. также комментарий к ст. ст. 24, 29, 34, 168, 233, 304 комментируемого Кодекса).

3. В части 5 комментируемой статьи закреплена обязанность таможенных органов при проведении таможенного осмотра помещений и территорий, за исключением случаев выездной таможенной проверки, предъявить предписание (указания), форма которого утверждена Приказом Федеральной таможенной службы от 31.01.2011 N 169 "Об утверждении формы предписания на проведение таможенного осмотра помещений и территорий", и служебное удостоверение должностного лица таможенного органа.

4. Часть 6 комментируемой статьи фактически предоставляет право таможенным органам входить на территорию и в помещения для проведения осмотра в случае сопротивления лиц, в том числе с применением физической силы, а также вскрывать любое помещение. В целях обеспечения защиты прав лиц в этом случае необходимо привлечь двух понятых, а также уведомить прокурора в течение 24 часов. Если лицо препятствует доступу при наличии всех необходимых оформленных документов, являющихся основанием для проведения такого осмотра, то оно может быть привлечено к административной ответственности. Более детально порядок проведения вскрытия прописан в Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного осмотра помещений территорий, утвержденной Приказом ФТС от 16.03.2011 N 578.

5. Согласно части 7 комментируемой статьи, государства - члены Таможенного союза вправе установить специальный порядок доступа на отдельные объекты, который обязаны соблюдать соответствующие должностные лица, помимо общих правил проведения таможенного осмотра территорий и помещений.

6. Часть 8 комментируемой статьи является диспозитивной нормой, т.е. рекомендуемый Кодексом срок проведения таможенного осмотра помещений и территорий не может продолжаться более 1 (одного) рабочего дня, при этом приоритет установлен за национальным законодательством. Так, ст. 175 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ предусматривает случаи проведения осмотра до трех рабочих дней, а также запрет на проведение осмотра в ночное время.

Форма акта, составляемого по результатам таможенного осмотра помещений и территорий, утверждена решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 260 "О формах таможенных документов". Акт может быть вручен лично либо направлен по почте.

Статья 120. Учет товаров, находящихся под таможенным контролем

Комментарий к статье 120

Комментируемая статья закрепляет обязанность таможенных органов по учету товаров, находящихся под таможенным контролем. Порядок учета регулируется ст. 176 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ, а также Приказом ФТС от 13.01.2011 N 74 "Об утверждении порядка учета таможенными органов условно выпущенных товаров, находящихся под таможенным контролем".

Так, в соответствии с указанным порядком должностное лицо таможенного органа, в должностные обязанности которого входит контроль за условно выпущенными товарами, за соблюдением лицами установленных ограничений, требований и условий при условном выпуске товаров, ведет учет товаров в журнале учета таможенными органами условно выпущенных товаров, находящихся под таможенным контролем. Данный журнал ведется с использованием штатных программных средств по утвержденной форме.

По окончании рабочего дня (рабочей смены) после условного выпуска товаров должностное лицо таможенного органа распечатывает листы журнала, содержащие сведения о товарах, внесенные в течение рабочего дня (рабочей смены). На каждом распечатанном листе журнала начальник подразделения (начальник отдела, старший смены) таможенного поста расписывается и заверяет подпись оттиском личной номерной печати. Хранение оформленных листов журнала осуществляется на таможенном посте в соответствии с установленным порядком комплектования таможенных документов, формирования их в дела и передачи на хранение в архив таможенного органа.

Статья 121. Проверка системы учета товаров и отчетности

Комментарий к статье 121

Лица, осуществляющие деятельность в сфере таможенного дела, пользующиеся специальными упрощениями, а также пользующиеся и (или) владеющие иностранными товарами, по требованию таможенных органов обязаны представлять в таможенные органы отчетность в порядке и по форме, утвержденным национальным законодательством государств - членов Таможенного союза. Такой порядок в России утвержден Приказами ФТС от 29.12.2012 N 2688 "Об утверждении Порядка представления документов и сведений в таможенный орган при помещении товаров на склад временного хранения (иные места временного хранения товаров), помещения (выдачи) товаров на склад временного хранения (со склада) и иные места временного хранения, представления отчетности о товарах, находящихся на временном хранении, а также порядка и условий выдачи разрешения таможенного органа на временное хранение товаров в иных местах" и от 30.12.2010 N 2709 "Об утверждении форм отчетности уполномоченного экономического оператора".

Таможенные органы осуществляют проверку системы учета товаров в случаях, закрепленных в части 3 комментируемой статьи. Порядок проверки утверждается национальным законодательством государств - членов Таможенного союза. В России такой порядок определен в ст. 177 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ. Согласно п. 3 указанной статьи проверка системы учета товаров осуществляется путем сверки сведений, содержащихся в представляемой таможенным органам отчетности, со сведениями, имеющимися в распоряжении таможенного органа, а также путем сопоставления этих сведений с данными, отраженными на счетах бухгалтерского учета и отчетности и содержащимися в первичных документах, представленных таможенному органу по мотивированному запросу.

Что касается формы акта проверки системы учета товаров и отчетности, то она утверждена Приказом ФТС от 22.12.2010 N 2522 "Об утверждении формы акта проверки системы учета товаров и отчетности".

Статья 122. Таможенная проверка

Комментарий к статье 122

1. Анализ данной статьи показал, что в ней закреплен порядок применения такой формы таможенного контроля, которая предназначена для проведения таможенного контроля после выпуска товаров и транспортных средств и ранее не упоминалась в ТК РФ. По своему содержанию эту форму таможенного контроля можно сравнить с налоговыми проверками, которые раньше проводились с учетом положений части первой НК РФ.

2. Такая форма таможенного контроля, как таможенная проверка, проводится таможенными органами в целях проверки соблюдения лицами требований, установленных таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством государств - членов Таможенного союза.

Проверяемыми лицами могут быть:

- декларант;

- таможенный представитель;

- перевозчик (в том числе таможенный перевозчик);

- лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров после их выпуска, или его представитель;

- лицо, осуществляющее временное хранение товаров;

- владельцы магазинов беспошлинной торговли, таможенных и иных складов;

- уполномоченный экономический оператор;

- иные лица, напрямую или косвенно участвовавшие в сделках с товарами, помещенными под соответствующую таможенную процедуру;

- лицо, в отношении которого имеется информация, что в его владении или пользовании находятся товары с нарушением установленного порядка (в том числе незаконно перемещенные через таможенную границу).

3. Объектами таможенной проверки выступают:

- факт помещения товаров под таможенную процедуру;

- достоверность сведений, заявленных в таможенной декларации и иных документах, представленных при таможенном декларировании товаров, повлиявших на принятие решения о выпуске товаров (причем проверять достоверность таких сведений уже после выпуска товаров таможенные органы вправе только в течение трех лет, начиная со дня, когда товары утратили статус находящихся под таможенным контролем (см. комментарий к ст. 99 ТК ТС));

- соблюдение ограничений по пользованию и распоряжению условно выпущенными товарами;

- соблюдение требований, установленных таможенным законодательством к лицам, осуществляющим деятельность в сфере таможенного дела;

- соответствие лиц условиям, необходимым для присвоения статуса уполномоченного экономического оператора;

- соблюдение установленных условий таможенных процедур, при помещении под которые товары не приобретают статус товаров Таможенного союза;

- соблюдение иных требований, установленных таможенным законодательством Таможенного союза и (или) законодательством государств - членов Таможенного союза.

Необходимо обратить внимание на то, что документы, которые необходимы для таможенного контроля, субъект предпринимательской деятельности должен хранить не менее пяти календарных лет, начиная с того года, в котором товары вышли из-под таможенного контроля. А это означает, что проверяемое лицо вправе не представлять проверяемым лицам документы за более ранние периоды.

4. Таможенная проверка может быть двух видов: камеральная (по месту нахождения таможенного органа) и выездная (по месту нахождения проверяемого лица). Она проводится путем сопоставления сведений, содержащихся в документах, представленных при помещении товаров под таможенную процедуру, и иных сведений, имеющихся у таможенного органа, с данными бухгалтерского учета и отчетности, со счетами и другой информацией, полученной в законом установленном порядке.

Целесообразно отметить, что в Таможенном кодексе Российской Федерации (далее - ТК РФ) были также закреплены две формы проведения таможенной ревизии: общая и специальная, но при этом они не отличались ни по предмету, ни по порядку их проведения. ТК ТС исправил данное положение, разделив таможенные проверки по характеру и способу проведения.

В комментируемом законодательном акте выездная таможенная проверка, являющаяся по своей сути аналогом таможенной ревизии по ТК РФ, подверглась более подробному рассмотрению по сравнению с камеральной проверкой. Более полно понятия этих проверок раскрыты в комментариях к ст. ст. 131, 132 ТК ТС.

5. При проведении таможенной проверки могут применяться другие формы таможенного контроля, такие как: проверка документов и сведений; устный опрос; получение объяснений; таможенное наблюдение; таможенный осмотр; таможенный досмотр; личный таможенный досмотр; проверка маркировки товаров специальными марками, наличия на них идентификационных знаков; таможенный осмотр помещений и территорий; учет товаров, находящихся под таможенным контролем; проверка системы учета товаров и отчетности.

Более полно все эти формы раскрыты гл. 16 ТК ТС.

6. Перед непосредственным проведением выездной таможенной проверки должна быть осуществлена подготовительная работа. В процессе подготовительной работы проверяющему органу надо определить перечень вопросов, которые подлежат проверке, а также при необходимости разработать программу проведения проверки.

Проведению таможенной проверки предшествует подготовительная работа, которая проводится должностными лицами уполномоченного подразделения на основании обоснованных предложений по выбору объекта (объектов) таможенной проверки, изложенных в докладной записке должностного лица уполномоченного подразделения на имя начальника этого подразделения (в ФТС России - служебной запиской на имя начальника (заместителя начальника) ГУФТДиТР), либо в поручении вышестоящего таможенного органа, либо в утвержденном начальником таможенного органа акте инспекторской проверки.

Согласно Приказу ФТС России от 29.04.2011 N 895 "Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного контроля в форме таможенной проверки" должностные лица уполномоченного подразделения проводят подготовительную работу в минимальный срок, не превышающий по продолжительности 6 (шести) месяцев с даты наложения резолюции начальником уполномоченного подразделения на докладной, служебной записках, указанных в абзаце первом настоящего пункта, служебной записке структурного подразделения, инициирующего проведение таможенного контроля в форме таможенной проверки, структурного подразделения, проводившего инспекторскую проверку, либо с даты наложения резолюции начальником таможенного органа на письме вышестоящего таможенного органа с поручением о проведении таможенной проверки.

При назначении встречной выездной таможенной проверки подготовительная работа не может превышать 5 (пяти) рабочих дней с даты поступления поручения о проведении такой проверки в таможенный орган либо с даты наложения резолюции начальником уполномоченного подразделения на докладной записке, указанной в абз. 1 комментируемой части.

Подготовительная работа может включать следующие действия:

1) сбор сведений о проверяемом лице, в том числе:

- о месте нахождения юридического лица, месте осуществления деятельности индивидуального предпринимателя и (или) месте фактического осуществления их деятельности (далее - объекты проверяемого лица);

- о должности, фамилии, имени, отчестве руководителя юридического лица (обособленного подразделения юридического лица) и лица, выполняющего функции главного (старшего на правах главного) бухгалтера юридического лица, индивидуального предпринимателя;

- о внешнеэкономической деятельности проверяемого лица;

- о ранее проведенных в отношении проверяемого лица таможенных проверках или иных формах таможенного контроля и их результатах;

- иных сведений, необходимых для проведения таможенной проверки;

2) подготовка и направление запросов о представлении документов и сведений:

- в государственные органы и организации, а также в иные организации в соответствии с ч. 4 ст. 98 ТК ТС (за исключением лица, в отношении которого по результатам подготовительной работы может быть назначена таможенная проверка);

- в другие структурные подразделения таможенного органа, назначившего проверку, или в таможенные органы;

3) изучение и анализ:

- документов и сведений, представленных лицом при осуществлении таможенных операций;

- информации, имеющейся у структурных подразделений таможенного органа, поступившей из таможенных, налоговых, правоохранительных и иных контролирующих органов, а также сообщений и заявлений российских и иностранных лиц, средств массовой информации и компетентных органов иностранных государств, международных организаций и прочих лиц;

- сведений, содержащихся в базе данных электронных копий таможенных деклараций и иных базах и банках данных таможенных органов Российской Федерации, в том числе поступивших из налоговых, правоохранительных и иных государственных контролирующих органов;

- информации, полученной из иных источников официальным путем;

4) уточнение перечня вопросов, подлежащих проверке;

5) подбор и изучение нормативных правовых актов, касающихся вопросов проверки;

6) анализ результатов применения форм таможенного контроля для принятия решения о назначении таможенной проверки (в том числе встречной).

Должностные лица уполномоченного подразделения, проводившие подготовительную работу, оформляют ее результаты в виде докладной записки на имя начальника (заместителя начальника, осуществляющего координацию и контроль деятельности уполномоченного подразделения) таможенного органа, содержащей сведения о должностном лице (лицах), проводившем подготовительную работу, о проведенных мероприятиях, а также обоснованные выводы о целесообразности либо нецелесообразности проведения таможенной проверки, предложения о форме таможенной проверки (камеральная, выездная) или применению иных форм таможенного контроля, предусмотренных главой 16 ТК ТС.

Докладная записка визируется лицом (лицами), проводившим подготовительную работу, и подписывается начальником уполномоченного подразделения. Докладная запуска направляется для принятия решения начальнику (заместителю начальника, осуществляющему координацию и контроль деятельности уполномоченного подразделения) таможенного органа.

Если по результатам подготовительной работы сделан вывод о целесообразности назначения выездной таможенной проверки, к докладной записке прилагаются проект решения о проведении выездной таможенной проверки и программа ее проведения.

7. В ходе проведения таможенной проверки могут быть привлечены должностные лица других контролирующих государственных органов стран - участниц Таможенного союза (например, для разъяснения отдельных вопросов) с учетом национального законодательства в порядке, определяемом федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, а также совместными актами ФТС России и соответствующих федеральных органов исполнительной власти.

Таможенные органы вправе привлекать специалистов и экспертов других государственных органов для оказания содействия в проведении таможенного контроля.

Привлекаемые специалисты и эксперты из других государственных органов обязаны не разглашать сведения, составляющие государственную, коммерческую и иную охраняемую законом тайну (секреты), а также конфиденциальную информацию, касающуюся участников внешнеэкономической и иной деятельности в сфере таможенного дела.

8. В случае выявления признаков административного правонарушения или преступления применяются меры с учетом национального законодательства.

Таможенные органы Беларуси, Казахстана и России следят за тем, чтобы деятельность в околотаможенной сфере осуществлялась без нарушений, в соответствии с законодательством ТС и национальным законодательством стран - участниц ТС. В настоящее время составы административных правонарушений и уголовных преступлений в таможенном законодательстве трех стран в основном похожи. Однако имеются и некоторые отличия.

В отношении составов административных правонарушений значительная их часть либо частично, либо полностью совпадает. Отличается терминология в связи с различиями терминологии в таможенном законодательстве.

Субъекты административной ответственности тоже практически совпадают. При этом в Беларуси повышенную ответственность несут физические лица - индивидуальные предприниматели, в России - должностные лица. В Беларуси должностные лица повышенную ответственность не несут, хотя должностным лицом вред может быть причинен значительно больший, чем обычным гражданином. В Казахстане кроме физических лиц, должностных и юридических лиц субъектами административной ответственности являются юридические лица - субъекты малого, среднего и крупного предпринимательства, а также юридические лица - некоммерческие организации.

Есть значительные отличия в величине административных штрафов. Например, в Беларуси их размеры значительно выше, чем в Казахстане и России. Так, минимальный размер штрафа за перемещение товаров через таможенную границу помимо таможенного контроля (ч. 1 ст. 421 КоАП РК, ч. 1 ст. 16.18 КоАП РФ, ст. 14.2 КоАП РБ) на физическое лицо составляет в Казахстане - 5 МРП (месячных расчетных показателей) - около 1350 российских рублей, в РФ - около 1500 российских рублей, в Беларуси - 20 базовых величин, или примерно 7777 российских рублей.

Страны Таможенного союза договорились о единообразном подходе к привлечению к уголовной и административной ответственности, соблюдении принципов равенства перед законом, равенства защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в уголовном и административном процессах на территории Таможенного союза. С этой целью 5 июля 2010 года стороны подписали два международных документа: Договор об особенностях уголовной и административной ответственности за нарушение таможенного законодательства Таможенного союза и государств - членов Таможенного союза и Соглашение о правовой помощи и взаимодействии таможенных органов государств - членов Таможенного союза по уголовным делам и делам об административных правонарушениях (решение Межгосударственного Совета ЕврАзЭС от 05.07.2010 N 50 "О международных договорах Таможенного союза в сфере сотрудничества по уголовным и административным делам").

Вышеуказанным Договором с учетом общепризнанных принципов и норм международного права для обеспечения соблюдения таможенного законодательства Таможенного союза и государств - членов ТС определены принципы и порядок привлечения к уголовной и (или) административной ответственности за нарушения таможенного законодательства. Контроль за соблюдением таможенного законодательства возложен на таможенные органы трех стран. Установлены единые нормы для привлечения к уголовной ответственности за совершение уголовных преступлений на территории нескольких государств-участников.

В частности, лицо, совершившее административное правонарушение на таможенной территории Таможенного союза, подлежит привлечению к административной ответственности по законодательству той стороны, на территории которой выявлено это административное правонарушение. В данном случае административный процесс (производство) осуществляется по законодательству той страны, в которой лицо привлекается либо подлежит привлечению к административной ответственности.

Соглашение, названное выше, также учитывает общепризнанные принципы и нормы международного права. Документ призван обеспечить более широкое содействие в расследовании уголовных дел и дел об административных правонарушениях и повысить эффективность сотрудничества в этой области, определяет порядок взаимодействия при расследовании уголовных дел и дел об административных правонарушениях и информационного обмена. Практическая реализация Соглашения будет способствовать обеспечению соблюдения таможенного законодательства, четкого применения его норм, устанавливающих уголовную и административную ответственность за нарушения. Это повысит оперативность в расследовании уголовных дел и дел об административных правонарушениях, а также качество их расследования <1>.

--------------------------------

<1> Крапивина Л. В ТС действует единый подход к привлечению к ответственности за нарушения таможенного законодательства // http://www.belta.by/ru/person/comments/Lilija-Krapivina_i_510922.html.

Таким образом, принятые документы позволят таможенным службам Беларуси, Казахстана, России действовать согласованно и, несмотря на некоторые различия в законодательствах трех стран, применять единые подходы по привлечению к ответственности за нарушения таможенного законодательства.

На территории Российской Федерации административная ответственность регламентирована Кодексом РФ об административных правонарушениях (глава 30). Необходимо отметить, что у участников таможенной деятельности есть возможность обжаловать постановления, вынесенные таможенными органами по делам об административных правонарушениях таможенной направленности.

Постановление об административной ответственности обжалуется в течение 5 суток со дня получения копии обжалуемого постановления (ст. 30.3 КоАП РФ). Если в вышеуказанный срок лицо его не обратилось с жалобой, постановление вступает в законную силу.

Рассмотрение жалобы происходит в 10-дневный срок со дня поступления жалобы и всех материалов дела. При рассмотрении жалоб в судебных инстанциях сроки устанавливаются законодательством.

По результатам рассмотрения жалобы выносится одно из нижеизложенных решений:

1) оставить без изменения постановление по делу, а жалобу без удовлетворения (то есть, по мнению вышестоящего таможенного органа (или должностного лица) или суда, нет нарушений законодательства и нет оснований для удовлетворения жалобы);

2) изменить постановление, если это не ухудшает положения лица (допустим, общество привлекли к административной ответственности, назначили двукратное наказание в виде штрафа, сумма которого составила 20 миллионов рублей, так как декларируемая партия составила 10 миллионов рублей. Общество обжалует в арбитражный суд это постановление. Суд считает, что таможенный орган доказал вину общества, но решает, что назначенное наказание несоразмерно совершенному правонарушению и уменьшает размер штрафа до 5 миллионов или применяет статью 2.9 КоАП РФ);

3) отменить постановление и производство по делу окончить (ст. ст. 2.9 КоАП РФ (малозначительность) и 24.5 КоАП РФ (основания, исключающие производство по делу) или при недоказанности правонарушения);

4) отменить постановление и возвратить его на новое расследование (при существенных процессуальных нарушениях - например, при неуведомлении таможенным органом лица о дате и месте разбирательства по делу);

5) отменить постановление и отправить дело по подведомственности (например, привлекли физическое лицо к административной ответственности, позже выяснилось, что он индивидуальный предприниматель. Постановление отменяют и передают дело для рассмотрения в арбитражный суд).

Например, по делу N А32-35468/2012 Арбитражный суд Краснодарского края вынес Решение о признании незаконным и отмене постановления Краснодарской таможни от 26.09.2012 по делу об административном правонарушении N 10309000-1024/2012 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "ЮгТрансЛогистика" к административной ответственности по ч. 3 ст. 16.12 КоАП РФ в виде назначения административного штрафа в размере 100000 рублей.

9. Порядок проведения таможенной проверки определяется главой 19 ТК.

Более подробно положения о проведении таможенной проверки рассмотрены в статьях 131, 132, 133, 134, 135, 136 (см. комментарий к обозначенным статьям).

Порядок оформления результатов проверки приведен в ст. 132 ТК ТС, ст. 178 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ, конкретизирован в Приказе ФТС России от 06.07.2012 N 1373 "Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного контроля в форме таможенной проверки".

В соответствии со ст. 178 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ результаты таможенной проверки оформляются:

1) актом камеральной таможенной проверки при проведении камеральной таможенной проверки;

2) актом выездной таможенной проверки при проведении выездной таможенной проверки.

В акте таможенной проверки должны содержаться сведения, указанные в ч. 3 ст. 178 Федерального закона, не допускаются помарки, подчистки.

В соответствии с ч. 4 ст. 178 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ датой завершения таможенной проверки считается дата составления акта таможенной проверки, который утверждается начальником таможенного органа либо лицом, его замещающим. Акт составляется в 2 (двух) экземплярах.

Акт камеральной таможенной проверки подписывается должностным лицом уполномоченного подразделения, проводившим камеральную таможенную проверку.

Акт выездной таможенной проверки подписывается председателем комиссии и членами комиссии по проведению выездной таможенной проверки.

Решение, акт, решения в области таможенного дела таможенного органа, принятые на основании акта, подлежат регистрации в журнале регистрации форм таможенного контроля, проводимых уполномоченными подразделениями. Образец указанного журнала и Правила его заполнения определяются Приказом ФТС России от 30.07.2012 N 1530 "Об утверждении образца и правил заполнения журнала регистрации форм таможенного контроля, проводимых подразделениями таможенного контроля после выпуска товаров".

Все документы, имеющие отношение к проведению таможенной проверки, нумеруются и подшиваются в дело по результатам таможенной проверки с оформлением листа ознакомления с материалами таможенной проверки, листа-заверителя и внутренней описью материалов дела. Дело регистрируется в журнале. Номер дела должен соответствовать порядковому номеру по журналу.

10. Порядок принятия решений по результатам таможенной проверки определяется в соответствии с Федеральным закон от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ и другими нормативно-правовыми актами Российской Федерации. Например, Приказ ФТС России от 02.08.2012 N 1565 "Об утверждении формы и порядка принятия решений о стране происхождения товаров и (или) предоставлении тарифных преференций".

На основании акта таможенной проверки в случае неполной уплаты или неуплаты таможенных пошлин, налогов могут быть приняты такие решения:

- о стране происхождения товаров (ст. 110 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ);

- о корректировке таможенной стоимости товаров (ст. 68 ТК ТС, ст. 112 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ);

- по классификации товаров (ст. 52 ТК ТС, ст. ст. 106, 178 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ);

- о необходимости внесения изменений и (или) дополнений в декларацию на товары.

Не позднее пяти рабочих дней после принятия решения по итогам таможенной проверки (пяти рабочих дней после получения копий акта проверки и принятого решения таможенным органом, осуществившим выпуск товаров), влекущего обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенный орган должен оформить акт о неуплате таможенных платежей. На его основании оформляется требование об уплате таможенных платежей.

Форма этого документа утверждена (garantf1://12082892.0/) Приказом ФТС РФ от 30 декабря 2010 г. N 2711 "Об утверждении формы требования об уплате таможенных платежей".

Последовательность действий по результатам таможенной проверки предполагает прежде всего составление акта таможенной проверки, принятие на основании него решений в сфере таможенного дела и лишь затем обнаружение таможенным органом факта неуплаты или неполной уплаты таможенных платежей. Необходимость внесения изменений в решение о проведении выездной таможенной проверки может быть вызвана изменением состава должностных лиц таможенного органа, уполномоченных на проведение выездной таможенной проверки, установлением ранее неизвестных мест фактического осуществления деятельности проверяемого лица либо выявлением в решении о проведении выездной таможенной проверки технических ошибок (описки, опечатки).

Дата добавления: 2015-08-09