КонсультантПлюс: В каких случаях о заключении подобных соглашений в обязательном порядке необходимо уведомить антимонопольные органы?

Максим Александрович: Действующая редакция Закона о защите конкуренции не предполагает отдельных требований по обязательному согласованию соглашений о совместной деятельности с антимонопольным органом либо уведомлению антимонопольного органа о заключении таких соглашений (за исключением случаев согласования сделок по экономической концентрации). Другими словами, согласование с антимонопольным органом возможности заключения в том или ином виде соглашения о совместной деятельности носит добровольный характер. На мой взгляд, хозяйствующим субъектам следует использовать опцию нотификации подобных соглашений (такая опция предусмотрена 35 статьей Закона о защите конкуренции), особенно если они содержат пункты, предполагающие отказ сторон соглашения от конкуренции между собой. Это позволит на стадии подготовки соглашения устранить все его недостатки с точки зрения требований антимонопольного законодательства и существенно снизить риски для участников соглашения быть признанными в качестве нарушителей статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Какие последствия для юридических лиц влечет за собой заключение ограничивающего конкуренцию соглашения? На что в первую очередь нужно обращать внимание при заключении соглашений о сотрудничестве и совместной деятельности, чтобы выполнить требования закона? - Ольга (Москва)

Максим Александрович: За заключение антиконкурентных соглашений предусмотрено административное наказание в виде штрафа в размере от 1 до 15% от оборота компании на рынке совершения правонарушений за год, предшествующий такому нарушению. Для некоторых категорий горизонтальных антиконкурентных соглашений предусмотрена также и уголовная ответственность в соответствии с 178 статьей Уголовного кодекса Российской Федерации.

Как уже отмечалось ранее, при заключении соглашений о совместной деятельности стороны часто включают в его содержание положения, предусматривающие отказ от конкуренции между собой. Цель включения подобных положений - обеспечение окупаемости совместных инвестиций. Примерами таких положений могут быть: отказ от производства товара, аналогичного товару, производимому совместным предприятием; отказ от самостоятельной реализации соответствующего товара на рынке, на котором будет действовать совместное предприятие; обязательство предварительно уведомлять вторую сторону соглашения о совместной деятельности о намерении участвовать в иных инвестиционных проектах, связанных с производством или реализацией товара, производимого или реализуемого совместным предприятием; обязательство сторон не применять разработки, технологии, выработанные в рамках совместной деятельности или деятельности совместного предприятия, в аналогичных проектах.

Данные положения соглашения могут являться основанием для применения первой части статьи 11 Закона о защите конкуренции со всеми вытекающим последствиями в виде административного штрафа и могут быть признаны допустимыми только в том случае, если цель их включения в содержание соглашения - обеспечение окупаемости совместных инвестиций.

Не все "горизонтальные" соглашения могут быть рассмотрены в качестве допустимых соглашений о совместной деятельности. Допустимым может признаваться только то соглашение, которое содержит требования, предъявляемые к обеим сторонам рассматриваемого соглашения, по осуществлению взаимных инвестиций в новые производственные мощности; или инвестиций в модернизацию, восстановление, ремонт действующих производственных мощностей; или инвестиций в научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) с последующим совместным использованием результатов таких работ в рамках совместной деятельности; инвестиций во внедрение новых передовых технологий производства и/или дистрибуции товара и т.д.

В соответствии со статьей 13 Закона о защите конкуренции допустимыми могут быть признаны только те соглашения, в результате реализации которых:

- не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке;

- не налагаются ограничения на третьих лиц;

- имеет место совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо осуществление его участниками прямых инвестиций на территории Российской Федерации;

- покупатели получают преимущества, соразмерные преимуществам, полученным сторонами соглашений в результате его реализации.

Если же целью соглашенийявляется ограничение конкуренции на товарном рынке и такие соглашения направлены, например, на установление или поддержание цен, скидок, надбавок или наценок; повышение, снижение или поддержание цен на торгах; раздел товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей, то такие соглашения будут признаны незаконными.

Также не могут быть признаны допустимыми соглашения, которые прямо или косвенно налагают на одну из его сторон обязательства, выполнение которых может привести к нарушению такими лицами статьи 10 Закона о защите конкуренции. В частности, антимонопольный орган не будет признавать допустимыми положения соглашения, содержащие обязательства его сторон: не поставлять сырье иным хозяйствующим субъектам, кроме совместного предприятия, если сторона соглашения занимает доминирующее положение на рынке данного вида сырья; не закупать продукцию у иных хозяйствующих субъектов, кроме совместного предприятия, если сторона соглашения занимает доминирующее положение как покупатель на рынке данной продукции.

Если соглашение содержит положения, предусматривающие отказ сторон от конкуренции между собой, такие положения могут быть признаны допустимыми только в том случае, если они удовлетворяют в совокупности следующим условиям:

- соответствуют целям совместной деятельности;

- не распространяются на иные товарные рынки помимо тех, на которые действуют стороны рассматриваемого соглашения в рамках совместной деятельности (т.е. затрагиваемый рынок и смежные с ним рынки);

- ограничены во времени периодом, необходимым для обеспечения возврата инвестиций сторон соглашения и получения ими прибыли;

- не предусматривают обмена информацией, который может облегчить поддержание картеля или осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий.

Соблюдение обозначенных условий позволит существенно снизить риски нарушения антимонопольного законодательства участниками соглашений о совместной деятельности.

КонсультантПлюс: Максим Борисович из Владимирской области интересуется, публикует ли ФАС России методические рекомендации и разъяснения по вопросам заключения соглашений о совместной деятельности или создании совместных предприятий?

Максим Александрович: В настоящее время ФАС России готовит детальные разъяснения по вопросам рассмотрения антимонопольным органом соглашений о совместной деятельности, а также соглашений о создании совместных предприятий на предмет их допустимости в соответствии с требованиями Закона о защите конкуренции. Данные разъяснения содержат критерии, в соответствии с которыми антимонопольный орган должен анализировать соглашение на предмет его допустимости. В этом году мы планируем завершить эту работу и опубликовать разъяснения для участников рынков.

Интересует Ваше мнение о рынке мобильной связи в России. Почему не появляются новые операторы и не снижается стоимость услуг? Это ли не соглашение, ограничивающее конкуренцию, которое заключили между собой три всем известные компании, пусть даже это соглашение и не оформлено на бумаге? - Борис (Московская область)

Максим Александрович: Думаю, что проблема высокой стоимости услуг связи обусловлена не наличием антиконкурентных соглашений на рынке, хотя такой вариант тоже нельзя исключать, а низким уровнем его развития, низким уровнем развития конкуренции. К сожалению, инфраструктурные рынки, к коим относится рынок связи, как правило, характеризуются высокими административными и экономическими барьерами входа. Именно наличие таких барьеров - основной ограничивающий фактор развития рынков и конкуренции между их участниками. Реальное решение проблемы со стоимостью и качеством услуг связи возможно только в случае устранения административных барьеров входа на рынок новых участников. Вход на рынок крупных иностранных игроков мог бы кардинальным образом изменить ситуацию. ФАС России формирует предложения по развитию конкуренции на таких рынках, но, к сожалению, эти предложения не всегда поддерживаются отраслевыми ведомствами. Одной из возможных стратегий службы на ближайшую перспективу может быть реализация предложений по развитию конкуренции на различных рынках через "дорожные карты" и Правительственную комиссию по вопросам конкуренции и развития малого и среднего предпринимательства.

КонсультантПлюс: Максим Александрович, благодарим Вас за участие в нашем интернет-интервью!

Интервью подготовлено корреспондентом компании "КонсультантПлюс" А. Епифановой
Фото - Т. Тверецкий

Дата добавления: 2015-08-05