Нарушения при назначении выемки и их последствия

Постановление о производстве выемки, которое составлено с нарушениями ст. 94 НК РФ, может быть обжаловано в вышестоящем налоговом органе и суде (ст. ст. 137, 138 НК РФ). При этом подать соответствующее заявление в суд вы можете только после обращения с жалобой в вышестоящий налоговый орган (п. 2 ст. 138 НК РФ).

Суды часто признают постановления недействительными, а выемку незаконной из-за того, что в постановлении не мотивирован (не обоснован) вывод налогового органа о необходимости ее проведения (см., например, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 03.11.2011 N А63-878/2011, ФАС Уральского округа от 29.02.2012 N Ф09-112/12, от 25.04.2011 N Ф09-2131/11-С3, ФАС Поволжского округа от 07.12.2011 N А12-6776/2011, от 09.06.2011 N А65-23215/2010, от 02.08.2010 N А72-16467/2009, ФАС Северо-Западного округа от 15.02.2010 N А56-29230/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 07.07.2010 N ВАС-8036/10), ФАС Волго-Вятского округа от 01.11.2010 N А31-2591/2010).

Еще одним обстоятельством, при котором суд может признать выемку незаконной и отменить постановление о ее производстве, является его подписание лицом, не входящим в состав проверяющих (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 14.09.2009 N Ф04-5552/2009(19563-А27-49), Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2011 N А78-6261/2010). Однако с таким мнением соглашаются не все судьи. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа отменил указанное Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда. Выемку суд признал законной, несмотря на то что постановление о ее производстве подписал заместитель руководителя инспекции, не участвовавший в проверке (Постановление от 01.06.2011 N А78-6261/2010 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 24.08.2011 N ВАС-8746/11)). Такая позиция обосновывается ссылкой на абз. 2 п. 1 ст. 94 НК РФ, согласно которому постановление о выемке подлежит утверждению руководителем инспекции (его заместителем).

Решение суда о признании постановления недействительным, а действий налоговиков незаконными дает вам право требовать от налогового органа возврата изъятых документов и предметов (п. 4 ст. 201 АПК РФ).

Нужно учитывать, что при рассмотрении материалов налоговой проверки и вынесении решения налоговики не вправе использовать доказательства, полученные с нарушением Налогового кодекса РФ (абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ). Соответственно, они не могут обосновывать свои выводы документами, которые получены при незаконной выемке.

Это подтверждают и суды. Есть примеры, в которых суд признал неправомерным доначисление налога, поскольку оно было произведено на основании документов, полученных путем незаконной выемки (Постановление ФАС Поволжского округа от 02.08.2010 N А72-16467/2009).

СИТУАЦИЯ: Вправе ли налоговый орган осуществить выемку во время приостановления выездной проверки?

В определенных случаях налоговый орган вправе приостановить проведение выездной проверки (п. 9 ст. 89 НК РФ).

На практике встречаются ситуации, когда во время приостановления проверки налоговый орган осуществляет выемку. Такие действия являются неправомерными. Ведь выемка производится на территории (в помещении) налогоплательщика. А согласно абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ в период приостановления выездной проверки налоговый орган производить ее не вправе.

К этому же выводу пришел ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 03.03.2011 N Ф03-508/2011. Судьи признали недействительным постановление налоговой инспекции о производстве выемки, вынесенное в первый день приостановления проверки, а действия по изъятию документов во время приостановления проверки - незаконными.

Таким образом, если в период приостановления проверки вынесено постановление о выемке и она фактически произведена (изъяты документы, предметы), вы с большой вероятностью сможете оспорить действия проверяющих в суде.

Однако на практике могут возникать и иные ситуации. Рассмотрим их.

1. Постановление вынесено в период приостановления проверки, а фактическое изъятие документов (предметов) налоговый орган производит уже после ее возобновления. Является ли в данном случае постановление недействительным, а выемка - незаконной?

Из абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ следует, что в период приостановления проверки не проводятся действия, совершаемые на территории (в помещении) налогоплательщика. Вынесение постановления о производстве выемки к таким действиям отнести нельзя (к их числу относится только сама выемка - изъятие документов). Иных положений, запрещающих принимать постановление о выемке в период приостановления проверки, Налоговый кодекс РФ не содержит. По нашему мнению, сама по себе дата принятия постановления не является основанием для того, чтобы признать его незаконным. И если налоговый орган осуществил выемку после возобновления проверки, то это правомерно.

2. Постановление о выемке налоговый орган вынес до приостановления выездной проверки, а изъятие документов у налогоплательщика произвел в периоде приостановления. Такие действия налогового органа являются незаконными (абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ).

Отметим, что если документы получены в результате незаконной выемки, то налоговый орган не вправе учитывать их при вынесении решения по итогам проверки (абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ). И суд, вероятнее всего, не примет их в качестве доказательства на основании ч. 3 ст. 64 АПК РФ.

Дата добавления: 2015-11-28