Участие защитника на предварительном следствии

Исходя из основных принципов уголовного судопроизводства право на защиту имеет каждый подозреваемый и обвиняемый (ст. 16 УПК РФ). Право на защиту осуществляется в двух формах:

лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя. В случаях, предусмотренных УПК РФ, обеспечивается обязательное участие защитника и (или) законного представителя. В пре­дусмотренных законом случаях подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью за­щитника бесплатно.

Таким образом, помимо помощи защитника, подозреваемый и обвиняемый могут осуществлять право на защиту лично.

Содержанию и смыслу ст. 16 УПК РФ, заключающей один из основных принципов уголовного судопроизводства, противоречат положения п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, согласно которым показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в от­сутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде относятся к недопустимым доказательствам. Тем более что в любых случаях согласно ч. 2 ст, 77 УПК РФ признание обвиняемым своей вины в совершенном преступлении мо­жет быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств. Получается совершенно абсурдная ситуация, когда показания подозреваемого или обвиняемого, данные ими в ходе досудебного производства, объек­тивно подтверждаются совокупностью иных совершенно допустимых и достоверных доказа­тельств, но сами эти показания — недопустимы только по той причине, что обвиняемый не под­твердил их в суде. При конструировании нормы, содержащейся в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, законодатель исходил из презумпции недоверия к следствию и дознанию. Поскольку такое недове­рие затрагивает большие группы людей: следователей, дознавателей, прокуроров, то вызывает со­мнение конституционность нормы, содержащейся в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.

По существу, эта норма, появившаяся на свет из самих благих намерений, сводит на нет право подозреваемого или обвиняемого осуществлять защиту лично, ведет к перестраховке со стороны правоохранительных органов, выражающейся в навязывании подозреваемому или обвиняемому участия защитника, а порой и к должностным подлогам о якобы имевшем место участии защитни­ка. Но защитник — это не понятой, не свидетель обвинения и тем более не участник следственно-оперативной группы, призванной раскрывать преступления. Никакое обязательнее участие защит­ника в следственных действиях, помимо воли подозреваемого или обвиняемого, а также случаев, указанных в ст. 51 УПК РФ, -— абсолютно недопустимо, иной подход искажает и извращает рель и назначение института защиты в уголовном судопроизводстве.

В целях обеспечения права на защиту путем участия в уголовном судопроизводстве защитника следователю необходимо четко и ясно знать положения процессуального законодательства.

Защитник участвует в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных п. 2-5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ. Участие защитника в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, а не с момента предъявления обвинения не ставится законодателем в зави­симость от каких-либо тактических особенностей и имеет только одну цель, чтобы обвиняемый и его защитник заблаговременно имели возможность подготовиться к допросу в качестве обвиняемо­го, могли определиться с позицией — будет ли обвиняемый давать показания и какого характера.

Другим основанием участия защитника в уголовном деле является момент возбуждения уголов­ного дела в отношении конкретного лица. Это лицо является уже подозреваемым и должно быть допрошено в срок 24 часа независимо от каких-либо тактических особенностей расследования дела.

Защитник участвует в деле с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совер­шении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ;

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу.

Перечисленные основания не должны вызывать каких-либо затруднений в практической дея­тельности.

Помимо этого, защитник участвует в уголовном деле с момента объявления лицу, подозревае­мому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспер­тизы. Эта норма призвана охватить и не упустить все возможные случаи, чтобы подозреваемый по делу не остался без защитника.

Наиболее сложным основанием участия защитника в уголовном деле являются условия, опи­санные в п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ. Это момент начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозре­ваемого в совершении преступления. Назначение этой нормы — не упустить моменты появления в деле подозреваемого и не оставить его без защиты. Например, если в отношении бывшего свидете­ля по делу избирается мера пресечения в виде подписки о невыезде и он становится подозреваемым, то с момента применения этой меры процессуального принуждения он получает право иметь защитника. Это касается всех мер процессуального принуждения, указаниях в Уголовно-процессуальном кодексе. Под иными процессуальными действиями, затрагивающими права и сво­боды лица, подозреваемого в совершении преступления, следует считать: осмотр жилища, произ­водство выемки или обыска в жилище, производство освидетельствования или личного обыска. Вместе с тем наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись перегово­ров как следственные действия, в течение определенного времени носящие конфиденциальный ха­рактер, — не могут сами по себе стать основанием участия защитника в деле. Однако если эти следственные действия проводятся в отношении подозреваемого, то без оглашения характера про­водимых следственных действий необходимо использовать другие процессуальные моменты, разъ­яснив подозреваемому право иметь защитника. Количество оснований, перечисленных в процессу­альном законе, для участия защитника в деле позволяет проявлять гибкость, не оглашая до необходимого времени всех проводимых в отношении подозреваемого следственных действий.

Отказ от защитника выражается в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Главное при отказе от защитника, чтобы этот отказ не носил вынужденно­го характера, например, не был вызван невозможностью оплатить услуги адвоката.

Следователь должен помнить, что в случаях, предусмотренных п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, уча­стие защитника является обязательным.

Необходимо подробнее остановиться на некоторых аспектах обязательного участия защитника в деле. Так, в п. 3 ч. 1 ст. 51 УПК РФ сказано, что участие защитника обязательно, если подозре­ваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Под психическими недостатками следует понимать любое психическое заболевание или умствен­ную отсталость, не исключающую вменяемости. Сюда же следует отнести тяжелые формы алкоголиз­ма или наркомании, поскольку лица, находящиеся в таком состоянии, слабо ориентируются в обста­новке, тем более в материалах уголовного дела. Физические недостатки — это такие врожденные или приобретенные недостатки, которые затрудняют или могут затруднить осуществление своих процессу­альных прав. К ним можно отнести; крайне слабые зрение и слух, глубокие речевые недостатки, ме­шающие общению с участниками процесса или со следователем. На практике к физическим недостат­кам совершенно правильно относят и крайне низкий образовательный или интеллектуальный уровень, ибо эти обстоятельства затрудняют осуществление права на защиту. Так, по одному из дел обвиняемый с двумя классами образования не смог самостоятельно разобраться даже в общих чертах, в чем кон­кретно его обвиняют, не говоря уже о квалификации деяния, и он был обеспечен защитником.

В п. 4 ч. 1 ст. 51 УПК РФ в качестве основания обязательного участия защитника предусмотрен случай, когда подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу. По делам подобной категории допускаются два противоположных подхода. С од­ной стороны, наблюдается перестраховка, когда защитник навязывается всем лицам иной нацио­нальности, без выяснения, в какой степени они владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу. Иногда достаточно, чтобы подозреваемый или обвиняемый имел общие навы­ки разговорной речи, и его оставляют без защитника. В таких случаях вовсе недостаточно, чтобы подозреваемый или обвиняемый мог только слегка читать и писать и тем более владеть разговор­ной речью бытового характера. Чтобы он мог самостоятельно осуществлять свое право на защиту, необходимо знание языка за пределами бытового, умение излагать свои мысли на бумаге, читать не только объявления или общие фразы, а пользоваться относительно обширной литературой языка судопроизводства. Чтобы убедиться в его знании языка, можно предложить прочитать ему некото­рые места из прессы, в личном разговоре уяснить, насколько он понимает существо подозрения или обвинения и свои процессуальные права.

В ч. 6 ст. 47 УПК РФ закреплено важное правило, которое требует неукоснительного соблюдения. При всех последующих допросах обвиняемому повторно разъясняются права, предусмотренные п. 3, 4, 7 и 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, если допрос проводится без участия защитника. Пункт 8 как раз и преду­сматривает право обвиняемого пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно.

Эти положения ч. 6 Ст. 47 УПК РФ рекомендуем трактовать расширительно и разъяснять обви­няемому, не имеющему защитника, его права при проведении любого следственного действия с об­виняемым.

Согласно ст. 50 УПК РФ защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить нескольких защитников. Количество участвующих в деле защитников законом не ограничено. Некоторые следователи при производстве каждого следст­венного действия стремятся обеспечить участие всех приглашенных защитников, ошибочно полагая, что отсутствие хотя бы одного из них может быть расценено как нарушение права на защиту. Это ошибочный подход. Главное, чтобы о производстве следственного действия были уведомлены все участвующие защитники по приглашению. Для проведения же любого следственного действия доста­точно участие одного защитника. Безусловно, одной из сложностей современного уголовного судо­производства является необходимость жесткого планирования проведения следственных действий, тем более, если по делу проходит несколько подозреваемых или обвиняемых и каждый из них имеет приглашенных защитников. При правильном планировании следствия, как показывает практика, сле­дователи успешно справлялись с делами и при наличии трех-пяти защитников.

Полезно знать, что если приглашенный защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, то следователь вправе провести следственное действие с защитником по назначению в случаях, предусмотренных п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ. Од­нако это не означает выбытие из дела приглашенного защитника, что и должно быть деликатно разъяснено следователем обвиняемому. Появление впоследствии приглашенного защитника не влечет повторения следственного действия, которое было произведено без его участия.

Сроки явки защитника при задержании подозреваемого или заключении подозреваемого, обви­няемого под стражу сокращаются до 24 часов. В таких ситуациях однозначно необходима опера­тивность следователя, а в некоторых случаях создание следственных групп.

Новацией является право защитника не только представлять, но и собирать доказательства в по­рядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ: получение предметов, документов и иных сведений, опрос лиц с их согласия, истребование документов. Эта доказательственная информация приобщается к де­лу путем заявления соответствующих ходатайств, которые следователь удовлетворяет полностью или частично или мотивированно отклоняет. Если представленный защитником предмет носит признаки вещественного доказательства, то следователь производит его осмотр и приобщает к делу специаль­ным постановлением. Некоторые следователи болезненно относятся к заявленным ходатайствам о приобщении в качестве доказательств объяснений лиц, полученных с их согласия. У следователя в этом случае возникает опасение за судебную «перспективу» дальнейшего движения дела. Однако ак­тивность защитника на предварительном следствии объективно оказывает помощь в проверке обви­нительных улик на их прочность. Как правило, такие опросы лиц с их согласия защитники стали про­водить по поводу проведения тех или иных первоначальных следственных действий, которые нередко подменяются гибридом следственного действия и оперативно-розыскного мероприятия работниками органа дознания еще на стадии возбуждения уголовного дела. Наилучший вариант для следователя в таких случаях проверить следственным путем представленную защитником информацию, ибо прак­тически в любом случае она будет фигурировать при судебном рассмотрении дела. Если для такой проверки не остается процессуальных сроков, то опрошенные защитником лица в любом случае под­лежат внесению в перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты независимо от по­следствий рассмотрения дела в суде. В противном случае теряет смысл один из основополагающих принципов уголовного судопроизводства — принцип состязательности.

Новацией уголовного судопроизводства является право защитника привлекать специалиста в со­ответствии со ст. 58 УПК РФ. Специалист привлекается также путем заявления соответствующего ходатайства, в котором следует указывать цели привлечения специалиста. 11оследний привлекается для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении техни­ческих средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Допрос специалиста не является, в отличие от допроса эксперта, источником доказательств. Но в не­которых случаях специалист может занять процессуальное положение свидетеля, ибо свидетелем яв­ляется лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для рас­следования и разрешения уголовного дела. Так, по одному из дел по ходатайству адвоката был допрошен в качестве свидетеля врач-специалист, у которого ранее лечился обвиняемый в дорожно-транспортном происшествии. Свидетель показал, что его пациент характеризуется быстрой утомляе­мостью и слабой концентрацией внимания в экстремальных ситуациях, что позволило в дальнейшем прекратить уголовное преследование по основаниям ст. 28 УК РФ (конечно же, не только на одних этих показаниях специалиста, но на их совокупности с другими материалами дела). По другому делу о неуставных отношениях вызванный по ходатайству защиты военный психолог подтвердил, ссыла­ясь на генерала М.М. Драгомирова, что род занятий формирует образ понятий и соответствующее ему поведение. При этом он обратил внимание на грубость нравов в армии, что позволило суду смягчить наказание, освободив обвиняемого из-под стражи.

Можно спрогнозировать широкое использование специалистов для формулирования и постановки вопросов экспертам. Так, по одному из дел приглашенный защитником специалист-автотехник обратил внимание на односторонность поставленных следователем вопросов эксперту. С его помощью

Пропущены страницы 72-73

Дата добавления: 2015-12-01