Возможна ли медиация по делам о банкротстве?

ВОЗМОЖНА ЛИ МЕДИАЦИЯ ПО ДЕЛАМ О БАНКРОТСТВЕ?

В.С.КАМЕНКОВ,

профессор, доктор юридических наук,

заслуженный юрист Республики Беларусь,

заведующий кафедрой финансового права

и правового регулирования хозяйственной

деятельности БГУ, председатель

ОО "Белорусский республиканский

союз юристов"

Подписано в печать 31.03.2015

В случае успешного внедрения медиации в процедуры рассмотрения дел об экономической несостоятельности возможно восстановление платежеспособности должников.

Даже в процедуре ликвидационного производства успешная медиация сможет минимизировать негативные последствия для должника, кредиторов и иных участников процесса банкротства.

Отдельные авторы <1> рассматривают общие подходы и возможность применения медиации на различных этапах (стадиях) дел об экономической несостоятельности (банкротстве). Так, Е.А.Добролюбова предлагает использовать медиацию в рамках института мирового соглашения как эффективное правовое средство, которое позволит предотвратить и приостановить действие сложного механизма несостоятельности до инициирования процесса банкротства, а также на любой его стадии, хотя в настоящее время это противоречит законодательству. Данный автор считает целесообразным, чтобы медиативное соглашение, заключенное в процессе экономической несостоятельности, арбитражный суд утверждал в качестве мирового соглашения, обязательного для подписавших его сторон.

В соответствии со ст. 2 Закона Республики Беларусь от 12 июля 2013 года N 58-З "О медиации" его действие распространяется на отношения, связанные с применением медиации, в целях урегулирования споров, возникающих из гражданских правоотношений, в том числе ввиду осуществления предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности. Поскольку указанные правоотношения не только не чужды делам об экономической несостоятельности (банкротстве), но и превалируют в них, можно сделать вывод, что концептуальных препятствий для медиации в отношениях банкротства нет.

Действие данного Закона распространяется также на медиацию, которая проводится в рамках иных видов судопроизводства. Кроме того, проведение медиации возможно как до обращения сторон в суд в порядке гражданского или хозяйственного судопроизводства, так и после возбуждения производства по делу. Особенности медиации в этом случае определяет процессуальное законодательство.

Исходя из ст. 22 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 года N 415-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), дела об экономической несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей рассматривает экономический суд. Каких-либо процессуальных препятствий для применения медиации в процедуре банкротства не предусматривается. Остается только подготовить медиаторов-профессионалов, концептуально допустить медиацию в указанной сфере и дополнить законодательство конкретными правовыми нормами.

К специфическим особенностям процедур банкротства, которые имеют медиативный потенциал, относится высокий уровень и многослойность конфликтности в большинстве дел об экономической несостоятельности (банкротстве). Это конфликты не только между должником и кредиторами, но и между кредиторами одной очереди, а также кредиторами разных очередей. Возможны конфликты между должником и управляющим, кредиторами и управляющим, управляющим и государственным органом по делам о банкротстве и т.д. Трудно не согласиться с мнением практикующего арбитражного управляющего и медиатора М.Ю.Василеги, который отметил, что в общем случае в процедуре банкротства участвуют несколько групп сторон - кредиторы, должник, трудовой коллектив, государство как кредитор и собственник имущества, органы местного самоуправления, правоохранительные органы, арбитражный управляющий. Все они преследуют разные интересы, причем часто взаимоисключающие. Более того, конфликты могут возникать и внутри групп, например между конкурсными кредиторами или работниками.

Основное негативное последствие таких конфликтов - потеря времени на их разрешение, что часто приводит к повышению финансовой неустойчивости и снижению качества активов должника, увеличению убытков кредиторов, потере квалифицированных работников и т.д.

В Законе о банкротстве прямо указаны:

- споры об отнесении субъектов права к должникам или заинтересованным лицам в отношении должника, кредитора (конкурсного кредитора), управляющего (ст. 7);

- споры о привлечении к ответственности (ст. 11);

- заявления управляющего о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а также жалобы кредиторов, иных лиц, участвующих в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) (ст. 54);

- оспаривание сделок (ст. 77);

- споры о признании требований (ст. 96);

- хозяйственные споры с участием должника (ст. 103);

- споры при продаже имущества должника (ст. 127);

- споры, связанные с деятельностью временной администрации банка (ст. 192), и т.п.

Причины всех этих конфликтов различны, объединяет же их несовпадение интересов сторон.

Закон Республики Беларусь от 12 июля 2013 года N 58-З "О медиации" определяет медиацию как переговоры сторон с участием медиатора в целях урегулирования спора (споров) путем выработки взаимоприемлемого соглашения.

Ряд исследователей <2> называют медиацию процессом структурированных переговоров, которые имеют определенный алгоритм, организуются и управляются медиатором, чтобы стороны пришли к наиболее реалистичному и удовлетворяющему их интересам соглашению.

Среди специфических особенностей процедур банкротства - наличие управляющего, который обязан обеспечивать равную защиту прав и интересов должника и кредиторов. Управляющий выполняет функции медиатора и может делать это более эффективно в случае получения необходимой подготовки.

Закон о банкротстве направлен на предупреждение банкротства, досудебное урегулирование (оздоровление) и судебное разрешение споров, в том числе через защитный период, мировое соглашение. Цель предусмотренных данным Законом мер одна - не допустить реального банкротства должника.

Исследователи, в частности Н.В.Рондарь <3>, рассматривают только два варианта использования медиации в процедуре банкротства:

1) формирование медиативной компетенции арбитражных управляющих в целях сглаживания конфликтов, возникающих в процессе банкротства, и выработки мирового соглашения;

2) введение обязательной досудебной процедуры медиации для разрешения экономических споров между должником и кредиторами.

Мы полагаем, что медиация может применяться значительно шире.

Этап предупреждения экономической несостоятельности имеет ряд недостатков, которые не позволяют полноценно предотвращать негативные для должника и кредиторов последствия.

Во-первых, предупреждение сводится только к усилиям самого должника, его собственника или учредителей (участников) и курирующих государственных органов, которые должны создавать специальные комиссии. Об участии кредиторов на этой стадии говорится абстрактно и осторожно, хотя такое участие было бы полезным.

В ст. 17 Закона о банкротстве можно предусмотреть возможность применения процедуры медиации, ведь профессиональные медиаторы способны оказать реальную помощь даже в прописанных в нем формах, в том числе при взыскании дебиторской задолженности, привлечении инвестиций, заключении соглашений юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с кредиторами о реструктуризации кредиторской задолженности, при проведении переговоров о выделении должнику бюджетных средств для погашения задолженности, заключении договоров займа (кредитных договоров), погашении кредиторской задолженности за счет иных источников, предоставлении кредитов, бюджетных ссуд, субсидий, иных видов финансовой помощи и т.д.

Более того, на период принятия мер по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) в отношении определенных категорий должников в состав комиссии также можно включать кредиторов.

Во-вторых, не понятно, почему Закон о банкротстве не предусматривает обязанность должника создать некий прототип комиссии по предупреждению банкротства. Наличие в деятельности каждой организации частного и публичного интереса (уплата налогов и иных обязательных платежей и т.д.) предполагает ее заинтересованность в оздоровлении и предупреждении банкротства. Чем раньше должник начнет заботиться о своем финансовом благополучии, тем меньше будет вероятность его банкротства. Такие нормы нужно сформулировать в ст. 16 Закона о банкротстве.

При этом в законодательстве следует предусмотреть не только обязанность должника подать заявление о своем банкротстве, но и другие обязанности на более ранних стадиях возможных процедур банкротства.

В-третьих, эффективным средством предупреждения экономической несостоятельности и банкротства можно назвать мониторинг неплатежеспособных должников. Департамент по санации и банкротству Министерства экономики Республики Беларусь ведет его только в отношении должников государственной формы собственности. Почему бы не предусмотреть мониторинг неплатежеспособных должников негосударственной формы собственности на добровольной или смешанной основе? Предлагаем внести соответствующие изменения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 4 сентября 2013 г. N 785 "Об утверждении комплекса мероприятий по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и проведению процедур экономической несостоятельности (банкротства)".

В-четвертых, на наш взгляд, нужно закрепить возможность предать гласности деятельность должника, кредиторов и соответствующих органов на стадии предупреждения экономической несостоятельности и банкротства. Опубликование судебных постановлений по делу о банкротстве, как правило, уже не выполняет профилактическую функцию в отношении должника и его реальных кредиторов, поэтому нуждается в изменении и ст. 21 Закона о банкротстве.

Досудебное урегулирование конфликтов между должником и кредиторами (досудебное оздоровление) также можно усовершенствовать.

Статья 1 Закона о банкротстве определяет досудебное оздоровление как некие абстрактные меры, принимаемые руководителями организаций, собственником имущества унитарного предприятия, учредителями (участниками) юридического лица, индивидуальными предпринимателями, государственными органами и иными организациями по обеспечению стабильной и эффективной хозяйственной (экономической) деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, восстановлению платежеспособности.

С одной стороны, такое определение никого не ограничивает в выборе способов оздоровления должника. С другой - не ориентирует на совершение конкретных действий по оздоровлению. Помочь в этом могут нормы части второй ст. 17 Закона о банкротстве, которая содержит открытый перечень мер по улучшению финансового состояния должников - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Среди данных мер - изменение структуры и состава органов управления должника, взыскание дебиторской задолженности, привлечение инвестиций, реорганизация должника и т.д.

Называется и такая мера, как содействие достижению соглашений должников с кредиторами о реструктуризации кредиторской задолженности, в том числе путем предоставления необходимых гарантий. Полагаем, что это возможно за счет привлечения в досудебное оздоровление профессиональных медиаторов, которые позволят добиться реальных результатов в досудебном оздоровлении. Потребуется лишь внести небольшие изменения в ст. 17, 20 и иные статьи Закона о банкротстве и в другие правовые акты.

Отличным поводом для привлечения медиатора на данной стадии будет частное определение суда, предусмотренное ст. 20 Закона о банкротстве.

Защитный период ст. 1 Закона о банкротстве определяет как самостоятельную процедуру экономической несостоятельности (банкротства), которая применяется к должнику с момента принятия экономическим судом заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) в целях завершения досудебного оздоровления и проверки наличия оснований для открытия конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника.

Поскольку экономический суд в определении о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника при введении защитного периода назначает временного управляющего, закономерным видится предложение повысить его медиативную компетенцию.

Иными словами, обучение и повышение квалификации управляющих должно включать формирование теоретических знаний и практических навыков медиатора. Они будут полезны для должника и кредиторов, самого управляющего и иных лиц не только в защитном периоде, но и на всех возможных последующих этапах процесса банкротства.

Только судебное разрешение конфликтов в банкротстве для санации, т.е. оздоровления должника как основной цели института экономической несостоятельности, малоэффективно. Судебная процедура начинается слишком поздно, когда должник уже находится в самом неблагоприятном финансовом положении. Некоторые исследователи <4> называют и иные причины низкой результативности судебных процедур в банкротстве. В частности, судебный способ урегулирования споров не может считаться эффективным, поскольку учитывает только их формальную сторону. В итоге судебные споры блокируют ход процедуры: арбитражный управляющий постоянно находится в ожидании жалоб на его действия и отстранения; контрагенты опасаются сотрудничать с предприятием, находящимся в процедуре банкротства; обороты падают, заработная плата не выдается. После завершения процедуры активы должника уже далеко не те, что были до ее начала.

На этом фоне ярко выделяются преимущества медиации <5>:

- более высокая скорость разрешения конфликтов;

- более высокий процент реализации принятых решений;

- конфиденциальность;

- затраты на ее проведение существенно ниже затрат, неизбежных при решении спора в суде, и т.д.

Найдется место для медиатора и в конкурсном производстве по делу о банкротстве. Так, вполне реальна возможность применения медиации в процедуре признания должника экономически несостоятельным с перспективой его санации. Результат дадут либо усилия управляющего по делу о банкротстве, прошедшего специализированное медиативное обучение, либо совместные усилия управляющего и привлеченного медиатора. Конечно, в данном случае участие медиатора возможно только с согласия должника и кредиторов и требует дополнительного правового регулирования, а также материальных затрат.

В процедуре ликвидационного производства, которая определяется как процедура конкурсного производства, применяемая к должнику-банкроту в целях его ликвидации или прекращения деятельности, продажи имущества и удовлетворения требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью, медиация также возможна, но будет менее эффективна. Медиатор может содействовать в поиске оптимальных вариантов продажи имущества должника и справедливого распределения полученного между кредиторами.

В делах о банкротстве участие медиаторов или как минимум управляющих, прошедших медиативную подготовку, даже необходимо, т.к. позволит повысить количество и эффективность мировых соглашений.

Мировое соглашение - это процедура экономической несостоятельности (банкротства) в виде соглашения между должником, конкурсными кредиторами, а также третьими лицами об уплате долгов, в котором предусматривается освобождение должника от долгов или уменьшение их суммы, рассрочка (отсрочка) их уплаты.

Данное соглашение на любой стадии конкурсного производства дает возможность прекратить производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). Профессиональный переговорщик или медиатор в таких процедурах никогда не бывает лишним.

Понятно, что возможность участия медиатора в вышеперечисленных процедурах банкротства требует дальнейшего изучения и правового регулирования. И польза от медиации в делах о банкротстве вполне реальна.

--------------------------------

<1> Добролюбова, Е.А. Медиация в системе способов защиты прав предпринимателей. Медиация в уголовном процессе: автореф. дис.... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е.А.Добролюбова; Москов. гос. ун-т. - М., 2012. - С. 12; Амельченя, Ю.А. Вопросы применения способов альтернативного разрешения споров в Республике Беларусь [Электронный ресурс] / Ю.А.Амельченя // КонсультантПлюс. Беларусь / ООО "ЮрСпектр". - Минск, 2015; Василега, М.Ю. Медиация в банкротстве / М.Ю.Василега // Имуществ. отношения в Рос. Федерации. - 2014. - N 6. - С. 57 - 63; Рондарь, Н.В. Медиация и эффективность института банкротства / Н.В.Рондарь, В.Н.Рондарь // Имуществ. отношения в Российской Федерации. - 2014. - N 4. - С. 108 - 113.

<2> Рондарь, Н.В. Медиация и эффективность института банкротства / Н.В.Рондарь, В.Н.Рондарь // Имуществ. отношения в Рос. Федерации. - 2014. - N 4. - С. 108 - 113.

<3> Там же.

<4> Василега, М.Ю. Медиация в банкротстве / М.Ю.Василега // Имуществ. отношения в Рос. Федерации. - 2014. - N 6. - С. 57 - 63.

<5> Рондарь, Н.В. Медиация и эффективность института банкротства / Н.В.Рондарь, В.Н.Рондарь // Имуществ. отношения в Рос. Федерации. - 2014. - N 4. - С. 108 - 113.

Copyright: (C) ООО "ЮрСпектр", 2015

Исключительные имущественные права на данный

авторский материал принадлежат ООО "ЮрСпектр"

Дата добавления: 2015-10-21