Банк, давай миллиардные кредиты (к примеру, ипотечные), не хочет ждать, чтобы получить «долгие деньги», поэтому под этот кредит выдаёт облигации в обеспечении этого залога имущества (секьюритис –

Банк, давай миллиардные кредиты (к примеру, ипотечные), не хочет ждать, чтобы получить «долгие деньги», поэтому под этот кредит выдаёт облигации в обеспечении этого залога имущества (секьюритис – ABS). Содержание этих облигаций весьма своеобразное – те деньги, что причитались банку, пойдут покупателю. И теперь уже облигационер не только кредитор, но и залогодарежатель (ипотека, сопровождающая долговое отношение, последует за покупателем).

ABS похож на закладную, только более мелкую и более оборотоспособную. Эти облигационеры имеют право прямого иска к должнику – могут требовать уплаты долга и реализации имущества под ипотеку.

Рынок строится по принципу специализации, поэтому обычно не сам банк выпускает облигацию, а банк все свои требований передаёт, уступает специальному агенту – «ипотечный агент» (это по-русски, SPV в международном праве). Этот агент занимается только скупкой долговых требований, обеспеченных ипотекой, и именно он является эмитентом ценных бумаг – он занимается сбором денег с должников, перечислением процентов облигационеров… Он – посредник, связан с должником и с покупателями облигациями.

Банк, получив деньги, собирает pool, продаёт его, собирает деньги и передаёт эти деньги другим должникам в ипотеку… Так что тут вся схема заворачивается, машина начинает работать – и эта схема чем-то напоминает пирамиду.

В 2008 году в США рухнуло основание пирамиды – должники перестали платить, облигационеры перестали получать деньги, а эти облигации тоже становились предметом вторичного фондового рынка.

В результате вся эта пирамида на некоторая время присела и народ на время перепугался. Но от идеи этой схемы, несмотря на ужасы 2008-2009 года, никто не собирается отказываться – потому что такие кредиты оказываются дешевле, деньги работают быстрее, не допускается мёртвого капитала, который лежит по двадцать лет.

Схема рискованная, но и приносящая более высокий доход.

Процесс этот называется «секьюритизация». И этим занимаются не только банки, а все организации, которые дают в кредит.

У нас эта схема реализована в одном законе – в ФЗ от 2003 года «Об ипотечных ценных бумагах». Кроме облигаций с ипотечным покрытием закон предусматривает бумагу «ипотечный сертификат с покрытием».

Диревативы – это производные требования, производные ценные бумаги.

Производные ценные бумаги (или диревативы) – это разновидность, которая в современном российском праве предусматривается в ФЗ «О рынке ценных бумаг». Он вводит понятие «производных финансовых инструментов» (мы его пока касаться не будем).

Сложность заключается в том, что используемые в этой области термины чужды и российскому порядку, и вообще континентальной традиции – они все американские.

Ценные бумаги могут делиться на производные и то, что можно условно назвать «основными ценными бумагами» (их в мире часто коряво называют «базовые активы»).

Самый простой пример такой производной бумаги – это так называемый «опцион эмитента». В чём смысл этой в общем-то примитивной ценной бумаги? В случае с опционом эмитента нет прямого имущественного права, он не выражает право на получение какого-то имущества как такового.

Опцион эмитента предполагает наличие эмитента и наличие опционера. Эмитент выпускает опцион и продаёт его опционеру. В нашем праве только акционерное общество является эмитентом опционов.

Право, которое выражается в опционе – это право на приобретение в будущем другой ценной бумаги (не имущественного права, а ценной бумаги), ценной бумаги, которую мы договорились называть «базовый актив».

Купить сейчас за 10 рублей опцион и через 6 месяцев появится право требовать обмена этого опциона на акцию того же номинала (без какой-либо доплаты).

Опцион эмитента представляет собой бумагу на бумагу, и требование не совсем имущественное – которое очень напоминает предварительный договор (ведь все существенные условия согласованы, осталось только наступить сроку заключения основного договора).

Опцион предполагает при наступлении заранее определённых сроков или указанных точно обстоятельств приобретение определённого количества акций по определённому опциону.

Почему сразу не выпускает акции эмитент? Это потому, что опционер – не акционер, он не приобретает прав (в голосовании не участвует, дивиденды и квоты не получает…). И хотя дело хлопотное – выпуск опционов, но собирая деньги с опционеров, он аккумулирует средства и не рискует ничем. И, кроме того, экономическая функция – никто не знает, раскупятся ли на рынке акции, это ведь достаточно рискованный шаг – поэтому можно проверить с помощью опциона, пользуетесь ли вы доверием инвесторов.

Если опционы разошлись и по поводу них пошла биржевая игра – то можно и акции выпускать.

Почему опционеры не приобретают акции? Главный резон – в возможности поспекулировать, сыграть на ценовой разнице. По существу это получается приобретение акции по зафиксированной уже сегодня цене. А ведь акции могут вырасти в цене.

Но всякая ценная бумага несёт в себе риск – ведь акция, которая стоит за опционом, может и потерять в цене.

В мире такая опционная система приобретается для того, чтобы заинтересовывать собственных работников. Это живые деньги – можно как продать сразу, так и накопить достаточное количество опционов и, получив контрольный пакет, стать директором.

И есть ещё один случай, он также предусмотрен в нашем праве, в нашем законодательстве.

Речь идёт о так называемых «депозитарных расписках». Наше законодательство говорит о российских депозитарных расписках, а в мире – ADR (американские депозитарные расписки) и GDR (глобальные депозитарные расписки). Но смысл от этого не меняется.

Депозитарная расписка призвана решить одну тонкую проблему – проблему, связанную с выходом на чужой, иностранный фондовый рынок. В иностранных государствах другие требования – особенности финансовой отчётности, да и бывают запреты…

Поэтому вы заключаете договор с местным депозитарием (роль депозитариев чаще выполняют банки), суть договора простая – депозитарий у себя на рынке (где он уже находится и давным-давно вошёл и у него нет никаких издержек, связанных со входом на чужой рынок – ведь это же его рынок) эмитирует и размещает депозитарные расписки среди широкого круга инвесторов. Собранные деньги он отдаёт вам – оставляя, конечно же, себе комиссию. А что получают владельцы этих расписок, приобретая не акцию иностранной компании, а расписку? У него приобретаются по существу те же самые права, которые были бы у российского акционера, только эмитентом для них является их американская компания, банк-депозитарий. Хотя за этими расписками скрывается право на предоставление соответствующего эквивалента от российского эмитента.

Депозитарная расписка – это производная ценная бумага, которая предоставляет право на соответствующее количество базовых ценных бумаг. Это бумага на бумагу (американская ценная бумага, предоставляющая право на российскую ценную бумагу).

Кроме этого, владелец депозитарной расписки может делать то же самое, что и российский акционер – может участвовать в голосовании, получать дивиденды… Экономическое наполнение такое же, как у акций, только эмитент другой.

Это своего рода местный, американский суррогат акции – и владелец депозитарной расписки достиг своей цели, это уже нормальный американский заменитель российской акции.

Подводя итог на примере депозитарных расписок мы видим, что ценная бумага может выражать любое право – и имущественное, и не совсем имущественное.

Дальше у нас самое важное и значительное деление ценных бумаг.

Именные, на предъявителя и ордерные.

Это сугубо правовое деление, не имеет экономического наполнения (в отличие от всех остальных классификаций).

Сперва появились именные, потом ордерные, а потом – на предъявителя. И их не в тиши кабинета придумывали, а они сами появились в процессе оборота.

Глава 7 ГК РФ в статье 145 намекает нам на то, что отличие здесь в том, что: именные отличаются от предъявительских внешне явным образом, в именных указывают первоначального правообладателя (кому нужно платить или передавать товар), а предъявительская не предполагает такового. Исторические сперва было «прошу уплатить такому-то господину, а также любому иному, кто предъявит», а потом перестали указывать, ведь не важно, какому платить – главное, чтобы предъявили.

Но явным образом отличаются только именные и предъявительские (и говорят иногда даже, что именные не ценные бумаги), значительно сложнее отличить ордерные и именные.

Ордерные устроены точно также, как и именные – тоже нужно указывать правообладателя. В векселе нужно указать первого векселедержателя, и в чеке та же ситуация – если не указали лицо, то это не ценная бумага.

По способу обозначения именные отличаются от предъявительских, но от ордерных не отличаются.

Законодатель предлагает дополнительный признак деления – способ передачи.

Любую ценную бумагу (за исключением именного чека) можно передавать. Вопрос в том, как мы эту передачу делаем.

Отличие явное между именными и предъявительскими бумагами.

1) «Традиция».

Предъявительские бумаги очень просто передаются – «традицией», передачей. В момент перехода владения с целью передать права переходит бумага от одного владельца к другому.

2) «Цессия».

А в именных ценных бумагах способ передачи именуется «цессия». И вот тут возникает проблема – именные ценные бумаги не традируются, а цедируются. Поэтому нужно совершить два действия: самую ценную бумагу традировать (передать физически), а перед этим совершить сделку, целью которой является передача прав требований (цессия – уступка прав требования).

А ведь ценные бумаги как институт возникли как альтернатива цессии, ведь ценная бумага возникла для того, чтобы бороться с рисками, заложенными в цессии. Поэтому ценная бумага, которая цедируется – это нонсенс, по большому счёту. Ведь при этом мы не избавляемся от тех пороков, которые присуще цессии (и должник может выдвигать возражения к предыдущим обладателям ценной бумаги). У ценной бумаги нет признака «публичной достоверности».

Поэтому критики говорят, что именная ценная бумага – не ценная бумага, а оформленная особенным образом цессия. И их эти критики называют «ректа-бумаги». Они похожи на ценные бумаги, но по существу к таковым не относятся.

В именных бумагах поэтому изобрели новый порядок передачи прав. Мы о нём уже говорили.

3) «Трансферт».

Трансферт – это передача прав по ценной бумаге с помощью изменения учётных записей специальным лицом (депозитарий или реестродержатель он называется). Изменение сведений в этих реестрах или журналах означает переход прав по именной ценной бумаге.

Именные ценные бумаги, которые стали обращаться по трансферту, стали называться не «ректа-бумаги», а просто именными. Трансферт позволяет сохранить признак публичной достоверности (считается, что права по ним выглядят точно так, как написано на их лицевом счёте).

Но именные ценные бумаги, в отличие от ректа-бумаг, потеряли презентативность и формальную строгости. Так что вопрос – а какие это тогда бумаги? Это – бездокументарные ценные бумаги.

4) Четвёртый способ передачи, изобретённый практикой – это «индоссирование» или «индоссамент».

Индоссирование предполагает совершение двух действий: передача прав по именной ценной бумаге (только в ордерных документах применяется) – то есть традиция (в отличие от бездокументарных именных, ордерные ценные бумаги все презентативны) и второе – совершение надписи на бумаги, индоссирование, передаточная надпись, из которой следует, кому передаём право на ценную бумагу вместе с самой ценной бумагой.

Казалось бы, вот он – принцип разграничения между именными, ордерными и предъявительскими. Но не тут-то было.

Обратимся к ректа-бумагам (это закладные, банковские сертификаты), они ведь тоже обращаются с помощью надписи на самой ценной бумаги. В указе об обращении банковских сертификатов прямо указано, что бланк должен содержать специальные места для надписей. И эти надписи внешним образом весьма напоминают индоссамент. И внешне их отличить не специалисту почти невозможно.

Поэтому таким образом оформленная цессия неотличима от индоссамента. А между ними отличие не формальное, а содержательное – ведь даже если мы будем передавать сертификат по надписи, это всё равно будет цессия, просто для удобства цессионная сделка не в отдельном документе, а в виде записи на самой бумаги оформляется.

Внешне они похоже, а внутренне они до противоположности отличаются – по последствиям, по правилам совершения и так далее.

Так что найти простое отличие друг от друга трёх этих вариантов довольно сложно, именно поэтому изобрели новый термин – «легитимация», который помогает различить именные и ордерные ценные бумаги.

Легитимация правообладателя ценной бумаги – вот тот признак, который главным образом кладётся в основание классификации на именные, ордерные и предъявительские.

Дата добавления: 2015-08-29