Однако главным функциональным критерием является управление чужой собственностью в интересах третьих лиц, недопустимость совмещения в одном лице доверительного управляющего и выгодоприобретателя. Данное положение ГК призвано препятствовать неосновательному обогащению доверительного управляющего и поэтому может рассматриваться как одно из средств защиты имущественных интересов выгодоприобретателя. Интересы выгодоприобретателей обычно определяются договором, но могут также устанавливаться законом или иным нормативным правовым актом. Например, доверительный управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей по договору доверительного управления ценными бумагами не вправе совершать следующие сделки: приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, находящиеся в его собственности, в собственности его учредителя; отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих учредителей; закладывать находящиеся в его управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств.
Статья 1016. Существенные условия договора доверительного управления имуществом
Комментарий к статье 1016
1. В комментируемой статье перечислены условия договора доверительного управления имуществом, без достижения соглашения по которым он считается незаключенным. В договоре должны быть указаны:
а) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
б) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
в) размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
г) срок действия договора.
Названные существенные условия договора непосредственно определены в ГК. Вместе с тем такие условия могут содержаться и в иных нормативных правовых актах. Так, в Указе Президента РФ "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" предписывалось: "Установить, что в договоре доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, должны предусматриваться, в частности, следующие условия: а) доверительный управляющий не имеет права распоряжаться переданными ему акциями; б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, по вопросам: реорганизации и ликвидации акционерных обществ; внесения изменений и дополнений в учредительные документы акционерных обществ; изменения величины уставного капитала акционерных обществ; совершения крупной сделки от имени акционерных обществ; принятия решения акционерных обществ в других организациях; эмиссии ценных бумаг акционерных обществ; утверждения годовых отчетов".
В Постановлении Правительства РФ от 11.12.1996 N 1485 обязательным условиям договора доверительного управления посвящена специальная глава, в которой они подробно регламентированы.
В соответствии с названным Постановлением договор доверительного управления заключается Минтопэнерго России (ныне Росэнерго) (учредителем управления) с победителем конкурса, который с этого момента становится доверительным управляющим. Учредитель управления передает акции свободными от налогов и иных обременений, обязуется не передавать их в уставные капиталы других АО, а также отчуждать иными способами, в том числе продавать, в течение срока действия договора. Акции, переданные в доверительное управление по договору, находятся у доверительного управляющего. Доверительный управляющий управляет переданными ему акциями путем осуществления прав акционера в соответствии с уставом угольной компании и законодательством РФ с ограничениями, установленными Указом Президента РФ "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций АО, созданных в процессе приватизации". Учредитель управления извещает реестродержателя акций, а также совет директоров (наблюдательный совет) угольной компании об ограничениях в отношении отдельных действий по доверительному управлению, предусмотренных договором. Учредитель управления в течение 10 дней с даты подписания договора обеспечивает внесение в реестр акций угольной компании соответствующей записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему. Доверительный управляющий обязуется не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством РФ для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности, обеспечить представление учредителю управления по указанным в договоре адресам отчет о своей деятельности по форме, установленной учредителем управления. Доверительный управляющий обязуется обеспечить представление любых документов и сведений о своей деятельности не позднее 15 дней с даты получения запроса учредителя управления или (и) уполномоченных им органов. По результатам представленного отчета учредитель управления оценивает эффективность деятельности доверительного управляющего и соблюдение им условий договора. Возмещение расходов доверительного управляющего по управлению акциями производится в сумме и порядке, установленных Минфином России. По окончании срока действия договора доверительный управляющий делает представление в Росимущество о необходимости продажи акций или выполнению других действий по управлению (распоряжению) этими акциями. В случае принятия решения о продаже акций доверительному управляющему может выплачиваться дополнительное вознаграждение, определяемое в соответствии с договором. Вознаграждение доверительному управляющему не выплачивается в случае досрочного прекращения действия договора по основаниям, предусмотренным договором. Учредитель управления вправе проверять выполнение доверительным управляющим условий договора по управлению акциями, а также организовывать проверки отчетов доверительного управляющего независимым аудитором.
В соответствии со ст. 432 ГК к существенным относятся также условия, соглашение по которым должно быть достигнуто по заявлению одной из сторон (оговариваемые условия). Таким образом, при заключении конкретного договора о доверительном управлении имуществом стороны должны согласовать все условия, перечисленные выше, а также те, на которых настаивает одна из сторон. Признание договора незаключенным влечет за собой последствия недействительности сделки (ст. 167 ГК).
Необходимо отметить, что помимо установленных комментируемой статьей обязательных условий договора доверительного управления, нормативные правовые акты РФ могут предусматривать и ряд дополнительных условий. Так, договор о передаче в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления. Инвестиционная декларация является неотъемлемой частью указанного договора доверительного управления. Положения инвестиционной декларации являются обязательными для их надлежащего исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора (ст. 7 Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 17.10.1997 N 37 <1>).
--------------------------------
<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.
2. Одним из существенных условий договора является его срок. С одной стороны, договор доверительного управления имуществом не может быть заключен для совершения однократной сделки (например, приобретения пакета ценных бумаг). С другой стороны, срок действия договора не должен превышать 5 лет. Причем для доверительного управления отдельными видами имущества нормативными правовыми актами устанавливаются и иные предельные договорные сроки. Например, вышеназванный договор доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями АО угольной промышленности вступал в силу с даты его подписания сторонами и действовал в течение срока, установленного договором, но не более 3 лет.
Важность достаточно длительного срока существования правовых отношений по доверительному управлению учитывается в комментируемой статье посредством закрепления возможности пролонгировать данный договор на прежних условиях. Так, при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором.
Статья 1017. Форма договора доверительного управления имуществом
Комментарий к статье 1017
1. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. Закон не требует, чтобы письменная форма договора обязательно находила закрепление в виде единого письменного документа.
Достаточно, чтобы учредитель управления и доверительный управляющий обменялись документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Оферта (предложение заключить договор) и акцепт должны соответствовать правилам п. п. 2 и 3 ст. 434, ст. ст. 435, 436 и п. 3 ст. 438 ГК. Например, для заключения договора доверительного управления кредитная организация может опубликовать общие условия (публичная оферта).
В соответствии со ст. 18 Закона о накопительной части трудовой пенсии договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений должен быть заключен в письменной форме. Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений утверждается Правительством РФ. Инвестиционная декларация доверительного управляющего является неотъемлемой частью договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений.
2. Пункт 2 комментируемой статьи предъявляет специальные требования к форме договора доверительного управления недвижимостью. Она должна соответствовать форме договора продажи недвижимости. Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен иметь письменную форму и быть составлен в виде одного документа (ст. 550 ГК). Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности. Форма договора доверительного управления недвижимостью должна соответствовать положениям, содержащимся в гл. 30 ГК, а также Закону о регистрации прав на недвижимость. Статья 30 названного Закона устанавливает, что любые права на недвижимое имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления, должны регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения, в том числе на основании договоров или решения суда.
Из этого правила существуют два исключения. Как и в случае с договором купли-продажи, государственной регистрации подлежат сами договоры доверительного управления жилым помещением (ст. 558 ГК) и договоры доверительного управления предприятием (ст. 560 ГК). Такие договоры вступают в силу с даты государственной регистрации в специализированном учреждении юстиции (п. 3 ст. 433 ГК).
В соответствии со ст. 22 Закона о регистрации прав на недвижимость государственная регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса, и сделок с ними осуществляется в учреждении юстиции по регистрации прав в месте нахождения данных объектов. Государственная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в целом проводится в учреждении юстиции по регистрации прав в месте регистрации предприятия как юридического лица. Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения объекта.
Необходимо указать, что несоблюдение как формы договора доверительного управления имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.
Статья 1018. Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении
Комментарий к статье 1018
1. Обособление и выделение в особый фонд массива имущества, находящегося в доверительном управлении, и невозможность обратить на него взыскание как по долгам учредителя, так и по долгам управляющего, возникшими в связи с иной деятельностью последних, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законе, является характернейшей чертой доверительных правоотношений. Названная норма является одной из законодательно закрепленных гарантий имущественных прав выгодоприобретателя (бенефициара) по доверительному управлению.
Переданное имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Особо необходимо остановиться на обособлении денежных средств. Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет. Особенностью данного счета является то, что, с одной стороны, право собственности на денежные средства принадлежит учредителю, а с другой - он не участвует в договорных отношениях по открытию такого счета и, соответственно, не может самостоятельно распоряжаться этими средствами.
Указание на обособление переданного в управление имущества от имущества третьих лиц в законодательстве отсутствует, следовательно, переданное в доверительное управление имущество может объединяться с имуществом третьих лиц. Но такое объединение может происходить не с любым имуществом, а только с имуществом, также являющимся объектом доверительного управления. Нормативными актами, регулирующими хозяйственную деятельность, установлено несколько случаев, когда переданное в доверительное управление имущество может быть объединено с имуществом третьих лиц:
во-первых, в паевых инвестиционных фондах. В соответствии со ст. 10 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления;
во-вторых, в ОФБУ. В соответствии с Инструкцией "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациям Российской Федерации" кредитным организациям - доверительным управляющим дано право на объединение объектов доверительного управления, переданных разными учредителями.
2. Исключением из общего правила п. 1 комментируемой статьи составляет банкротство учредителя, когда имущество возвращается в конкурсную массу. Таков правовой результат обязательственной модели траста, ориентированной преимущественно на случаи соединения учредителя и бенефициара в одном лице и логически оставляющей за ним право собственности. При обращении же к нормальной модели доверительных отношений, в которой основной экономической и юридической задачей является гарантированное обеспечение иного лица - выгодоприобретателя (часто благотворительной организации или несовершеннолетнего ребенка), выявляются явные недоработки российской доверительной модели.
Статья 1019. Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом
Комментарий к статье 1019
Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он должен иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из таких гарантий является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о том, что имущество обременено залогом. В случае возможного спора бремя доказывания того, что управляющий знал о залоге имущества, возлагается на учредителя управления (собственника).
Законом может быть предусмотрено ограничение права учредителя передавать в доверительное управление имущество, обремененное залогом. Так, на основании ст. 13 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" передача учредителями доверительного управления в доверительное управление паевым инвестиционным фондом имущества, находящегося в залоге, не допускается.
Статья 1020. Права и обязанности доверительного управляющего
Комментарий к статье 1020
1. Комментируемая статья устанавливает, что управляющий действует в пределах доверительных обязательств, которые предусматриваются для него договором или нормативным правовым актом. Эти обязательства включают несколько важных характеристик.
Во-первых, управляющий обязан осуществлять правомочия собственника (владение, пользование, распоряжение) только в предоставленном ему объеме (его право не абсолютно). Распоряжаться недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование, передавать в залог и т.п.) он может лишь в случаях, предусмотренных договором.
Во-вторых, принимая имущество в доверительное управление, управляющий не приобретает права собственности. Имущество, переданное в доверительное управление, не может быть использовано управляющим в собственных интересах. Он не вправе получать от имущества какой-либо выгоды, плодов, преимуществ, которые вправе получать выгодоприобретатель по данному договору. Пунктом 3 ст. 1015 ГК установлено, что доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления.
В-третьих, доверительный управляющий обязан действовать исключительно в интересах выгодоприобретателей (собственника или указанного им третьего лица).
После заключения договора управляющий вправе потребовать от учредителя управления реальной передачи ему имущества (ст. 398 ГК), а применительно к недвижимости - передачи и участия в государственной регистрации такой передачи (ст. ст. 398, 551 и 1017 ГК).
После передачи имущества в доверительное управление бремя его содержания продолжает нести собственник имущества (ст. 210 ГК). Он же несет риск приращения и уменьшения такого имущества. Возникшие из действий управляющего расходы должны исполняться за счет имущества собственника. Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, а также по общему правилу риск случайной гибели или случайного повреждения имущества (ст. 211 ГК).
2. Управляющий как законный владелец переданного ему имущества использует любые вещно-правовые способы защиты своих прав против любых третьих лиц, включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя (ст. 305 ГК). В частности, в пределах действия договора он может предъявить иск о признании своего права на имущество, об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск), об устранении всяких нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный иск).
3. Общей обязанностью управляющего является проявление должной заботливости об интересах учредителя управления и выгодоприобретателя и своевременное представление им отчета о своей деятельности.
Статья 1021. Передача доверительного управления имуществом
Комментарий к статье 1021
1. Комментируемая статья устанавливает общее правило о личном осуществлении доверительным управляющим юридических и фактических действий в отношении имущества, переданного ему в управление. Надлежащее управление имуществом в значительной степени зависит от личности, профессиональных качеств и добросовестности доверительного управляющего, поскольку он определяет, какой способ действий является наилучшим с точки зрения интересов лиц, назначенных выгодоприобретателями.
2. ГК предусматривает три исключения из вышеназванного правила. Передача доверительного управления третьему лицу возможна управляющим в силу полномочий, полученных им по договору, письменного согласия учредителя или в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя. Перечень исключений является исчерпывающим.
3. Доверительный управляющий после передачи управления продолжает нести ответственность за действия поверенного. Поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.
Статья 1022. Ответственность доверительного управляющего
Комментарий к статье 1022
1. Доверительный управляющий, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший обязательства по управлению переданным ему имуществом, несет ответственность как перед учредителем управления, так и перед выгодоприобретателем. Ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателем по общему правилу не зависит от вины. Надлежащее исполнение последним своих обязанностей означает проявление должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления: доверительный управляющий должен действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим с точки зрения интересов названных лиц. В противном случае он должен возместить убытки в полном объеме учредителю управления и в виде упущенной выгоды - выгодоприобретателю. Размер причиненных убытков определяется по правилам ст. ст. 15 и 393 ГК.
Комментируемая статья корреспондирует со ст. 401 ГК, в соответствии с которой лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Управляющий также вправе доказать, что убытки наступили не только вследствие непреодолимой силы, но и действий учредителя управления и (или) выгодоприобретателя, что соответствует положениям ст. 404 ГК "Вина кредитора".
2. Доверительный управляющий отвечает своим личным имуществом по сделкам с третьими лицами, если при совершении указанных сделок он (или его поверенный) превышает предоставленные ему полномочия либо действует с нарушением установленных для него ограничений. Однако, если третьи лица не знали и не должны были знать о превышении управляющим (его поверенным) полномочий или об установленных для него ограничениях, возникшие обязательства исполняются в порядке, предусмотренном п. 3 комментируемой статьи.
3. Если доверительный управляющий действовал в пределах предоставленных ему полномочий, долги по обязательствам перед третьими лицами должны погашаться по общему правилу за счет имущества, переданного в управление. Однако при недостаточности указанного имущества возможна субсидиарная ответственность управляющего его личным имуществом, а при его недостаточности - субсидиарная ответственность учредителя управления. Последний вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от доверительного управляющего.
На основании п. 7 ст. 18 Закона о накопительной части пенсии к договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений не применяются положения п. 3 комментируемой статьи в части обращения взыскания на имущество учредителя доверительного управления, не переданное в доверительное управление.
4. В договоре доверительного управления может быть предусмотрено обеспечение возмещения убытков, которые могут понести учредитель или выгодоприобретатель вследствие ненадлежащих действий управляющего. Таким обеспечением является предоставление доверительным управляющим залога. На имущество, являющееся предметом такого залога, распространяются общие правила о залоге (§ 3 гл. 23 ГК).
Статья 1023. Вознаграждение доверительному управляющему
Комментарий к статье 1023
Комментируемая статья устанавливает право доверительного управляющего на вознаграждение, а величину последнего относит к предмету договоренности сторон. Таким образом, договор доверительного управления предполагается возмездным. Предусматривается также возмещение доверительному управляющему понесенных им расходов.
В российском праве подход к вознаграждению доверительного управляющего коренным образом отличается от классического траста. Доверительный собственник осуществляет свои функции безвозмездно, если иное не установлено в учредительном акте, однако во всех случаях он может требовать возмещения понесенных им расходов и убытков от бенефициара.
Система выплаты вознаграждения и возмещения расходов управляющего, предусмотренная комментируемой статьей, ориентирована в первую очередь на доверительные отношения в области предпринимательства.
В соответствии с п. 7 ст. 18 Закона о накопительной части трудовой пенсии к договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений положения комментируемой статьи не применяются. Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение за счет доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении средствами пенсионных накоплений, за счет средств страховых взносов на финансирование накопительной части трудовой пенсии. Договором доверительного управления средствами пенсионных накоплений должен быть определен порядок сокращения размера вознаграждения доверительного управляющего относительно стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении, по мере роста средств пенсионных накоплений, переданных в доверительное управление (п. п. 12, 13 ст. 18).
Статья 1024. Прекращение договора доверительного управления имуществом
Комментарий к статье 1024
1. В комментируемой статье определены основания прекращения договора доверительного управления имуществом.
Таким основанием является смерть гражданина или ликвидация юридического лица - выгодоприобретателей по договору. Однако договором могут быть предусмотрены и иные условия его прекращения. Договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон (например, в соответствии с условиями договора выгодоприобретателем станет наследник умершего).
Если выгодоприобретатель откажется от получения выгод по договору, то это также ведет к его прекращению, если иное не предусмотрено в самом договоре.
Договор доверительного управления подчиняется общему правилу о личном осуществлении управляющим - физическим или юридическим лицом юридических и фактических действий в отношении имущества, переданного ему в управление. Результат управления имуществом зависит от личных и профессиональных качеств доверительного управляющего. Поэтому смерть гражданина, являющегося доверительным управляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признание индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) влечет за собой прекращение договора. К аналогичным последствиям приводит и ликвидация юридического лица - управляющего, в том числе в случае его банкротства (ст. 419 ГК).
Основанием для прекращения договора является также предусмотренный комментируемой статьей отказ от исполнения данного договора. Он соответствует общим требованиям, которые предъявляются к отказу от исполнения договора п. 3 ст. 450 ГК. Договор доверительного управления прекращается в случае:
а) отказа доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора в связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом последний не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок;
б) отказа учредителя управления от исполнения договора по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий вправе при расторжении договора потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения.
К прекращению договора может привести также признание несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя или ликвидация юридического лица, являющихся учредителями управления.
Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за 1 год.
2. Если договором не предусмотрен иной срок, то уведомление об отказе от его исполнения должно быть получено другой стороной не позднее 3 месяцев до момента его прекращения. Однако данное правило не распространяется на отказ от договора выгодоприобретателя.
3. По общему правилу после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель управления и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иные условия. Так, например, договор доверительного управления, заключенный с кредитной организацией, может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства (в рублях или в иностранной валюте в зависимости от условий договора), вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества (Приказ ЦБ РФ "Об утверждении Инструкции "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации").
Дата добавления: 2015-09-28; просмотров: 23 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |