вполне нормальный, "добропорядочный" термин.
Выражение "догма права" в области юридической деятельности и
знаний означает то, что объективное (позитивное) право,
qsyeqrbs~yee в данном обществе, в каждый данный момент - это "то,
что есть" - строго определенная реальность - "данность" и
"неизменность" (и впрямь некая твердая "догма"). То есть
действующее право, независимо от нашего отношения к нему и
действий по его изменению, в каждый данный момент нужно понимать
и применять таким, каково оно есть в действующих законах, иных
источниках права, иначе - нужно сразу же заметить - ни о какой
законности и правопорядке в обществе не может быть и речи.
Иначе говоря, в праве, каким бы ни было содержание
законов, юридической практики, правосознания, есть своего рода
жесткая фактура - нечто твердое и постоянное, не подвластное
вольному усмотрению и произволу никакому правителю и авторитету
(пока в установленном порядке не изменен закон). И фактическую
основу, каркас такой жесткой фактуры образую как раз те простые
юридические феномены, о которых шла речь в этой части книги, -
общеобязательные нормы, юридически права и обязанности, юридически
факты, формы реализации и т. д.
Внимательный читатель, можно надеется, заметил, что во всех
случаях, везде - идет ли речь о порядке в общественном
транспорте, или о брачном договоре, или о получении банковского
кредита под залог - везде есть указанные ранее юридических
реалий - юридические нормы, правоотношения, объективно
существующие средства юридической техники, формы реализации и
толкования права. Словом, все то, что образует "догму права" -
твердое и исходное в самой правовой материи, реальную фактическую
основу жесткой инфраструктуры этой материи. А от этой материи, уже
тянутся нити ко всему другому - к высоким по общепринятым меркам
характеристикам права: и к общему понятию права, и к правовому
прогрессу, и к назначению правового регулирования в жизни людей,
в будущем общества.
2. Что это за область знаний? Догма права (в только что указанном
значении) была и остается исконным и специфическим предметом
юридической науки. По исторической давности эта область знаний не
уступает другим областям науки, скажем таким же исторически
изначальным, как медицина. Ибо она имеет дело с единственной
объективной реальностью в данной области действительности, и она,
также как и медицина, напрямую связана с острыми жизненными
проблемами, затрагивающими повседневную жизнь каждого человека,
его судьбу.
Но что представляет собой эта область знаний, изучающая догму
права?
Увы, в ее оценке как раз и сказались предубеждения, по всем
данным, основанные на сложившихся представлениях о "догматизме" и
"догматиках". И плюс к тому еще - на том, что тут вообще
"сплошная формалистика" - буква закона, документы, какие-то
реквизиты, заформализованный стиль, а в практической жизни -
процессуальные сложности, волокита и закорючки. Значит, верно -
это область канцелярщины, догматизма; тем более, что и сами юристы
веруют в какую-то заскорузлую юридическую догматику. И сводят всю
эту "науку" к каким-то классификациям, заумным терминам,
бесконечным дискуссиям о "природе" разных правоотношений.
И по своему содержанию такого рода данные весьма просты. Они и
впрямь, как уже говорилось, - азы (по типу: вот это - "А", вот
то - "Б"; 2+2=4; и прочее в том же духе и значении). И излагаются
они - как и всякие "азы" - как нечто данное, не требующее на
первых порах особых обоснований и развернутых пояснений - "вот -
субъект права", "это - дееспособность", "здесь - юридический
факт".
Вот и утвердилось представление о науке, изучающей догму права,
j`j о дисциплине низшего сорта - юридическом позитивизме. Даже
правоведы, основательно знающие юридическую проблематику,
отмечают, что "позитивистская юриспруденция - это не более, чем
описательная наука, дисциплина низшего теоретического порядка"9.
Между тем подобные представления - глубоко ошибочны.
Для подтверждения этого достаточно учесть то обстоятельство, что
юридический позитивизм как дисциплина, изучающая догму права,
вырабатывает данные, которые не только даже в своем элементарном
виде - как и простейшие данные медицины - крайне необходимы для
практической деятельности людей, но и представляют для юридических
знаний единственную исходную реальность, а главное и в своем
элементарном виде несут значительный интеллектуальный потенциал,
потенциал разума, давая порой отчетливые свидетельства
"юридических глубин".
3. Научный потенциал юридического позитивизма. Научный потенциал
дисциплины, изучающий юридическую догматику (юридического
позитивизма), не сводится к тому, что здесь содержатся данные,
необходимы для юридической практики, правового обучения и
просвещения. Этот потенциал более значителен.
Ведь право это - логическая система. И н случайно в соотношениях
и связях, характерных для "сцепления" частиц правовой материи, в
каких-то их проявлениях обнаруживается нечто глубокое и
основательное, скрытое под покровом "догматики и формалистики".
Иными словами, - свидетельства (или симптомы) таящихся в праве
глубоких началах.
Вот один из примеров юридической догматике, в котором "светится"
приметы и свидетельства теории высокого уровня.
Юристы с дальних пор стали подмечать, что при
попытках обобщения и классификации данных, относящихся к догме
права, то тут то там возникает некая неизменная "троица" - три
скрытых за формальными категориями элемента, которые дают о себе
знать в различных секторах конкретного правового материала.
Так, при характеристике разновидностей законов стало
обнаруживаться, что существуют законы обязывающие (например,
законы, устанавливающие обязанность уплачивать налоги), законы
запрещающие (например, законы, запрещающие свободную продажу
наркотических веществ), законы дозволительного характера
(например, законодательство о свободе печати).
В сущности такой же результат получился при подробной
классификации юридических норм. После того, как в науке были
обособлены охранительные и регулятивные юридические нормы, возник
вопрос - каково деление самих регулятивных норм? Просто по
отраслям права - конституционные нормы, нормы уголовного права,
семейного права и т.д.? Подробный анализ показал, что наиболее
существенное с юридической стороны деление - это деление
регулятивных норм на три разновидности: обязывающие, запрещающие,
управомочивающие.
Вновь упомянутая троица обнаружила себя при разграничении
отраслей права. Ряд исследователей обратил внимание на то, что не
только законы, но и в целом отрасли права
группируются по указанным трем рубрикам. И оказалось, что
юридическая специфика отраслей, характерных для них режимов и
методов регулирования решающим образом обусловлены тем, имеют ли
они "обязывающую", "запретительную", или "дозволительную
направленность".
Наконец, - еще один факт. Ведь реализация права, претворение его в
жизнь - как это зафиксировала юридическая практика -
разветвляется на три "формы" - исполнение, соблюдение,
использование. Но это же - ничто иное, как эти же самые
nag{b`mh, запреты, дозволения! "Исполнение" - реализация
юридических обязанностей; "соблюдение" - запретов; "использование"
- дозволений.
Чем все это объяснить? Откуда взялась эта вездесущая троица? И что
это вообще такое (как юридические категории) - обязывания,
запреты, дозволения? Ведь они не могут быть поведены ни под одну
из категорий, которыми оперирует фиксатор юридических реалий -
правовая догматика, юридический позитивизм. Они - ни нормы, ни
правоотношения, ни юридические факты, ни категории юридической
техники, а нечто такое, что как стержень пронизывает всю правовую
материю... Не свидетельство ли все это того, что перед нами
особый, находящийся "за" догмой права, более глубокий пласт
правовой материи?
Словом, за такой скучной, формализованной, близкой к канцелярщине
юридической схоластикой, догмой права, - всем тем, что является
предметом науки, которую порой с некоторым пренебрежением считают
дисциплиной низшего сорта, то там то здесь приоткрывается картина
сложных и тонких процессов, в том числе - таких, которые связанны
с человеком, с самими основами его бытия (недаром в упомянутой
троице сазу же обращает на себя внимание такой феномен, как
"дозволение").
Итак, зафиксируем тот факт, что именно в догме права уже
содержаться исходные, первичные элементы высоких характеристик"
права - того, что относится уже не "азбуке", не к правовой
арифметике, а, пожалуй, к алгебре, к своего рода высшей математике
права. Такого рода исходные, первичные частицы, при всей - порой
только кажущейся простоте, элементарности - уже образуют первую
ступень глубокого теоретического освоения этого сложного истинно
"человеческого" феномена. Более того, именно заложенные в догме
права основы его свойств, структуры, ценности при надлежащем
теоретическом и философском подходах и приводят к выработке
основательных положений общетеоретического и философско-правового
порядка.
Об этом и пойдет рассказ во второй и третьей частях книги.
ДОПОЛНЕНИЕ
1.
О С Н О В Н Ы Е Ю Р И Д И Ч Е С К И Е Т Е Р М И Н Ы
- перечень -
Во второй и третьей частях книги за основу
общетеоретического и философского анализа взяты в качестве
исходных (исходных! - не более того) те первичные, "азбучные"
понятия, которые на формально-логическом уровне зафиксированы в
предшествующем изложении.
В этой связи для справки приводится перечь
основных юридических терминов, о которых говорилось в данной части
книги (с указанием страниц, на которых рассматриваются
соответствующие понятия). Во второй и третьей частях книги они
будут использоваться как данные, без пояснений.
Абсолютное правоотношение -
Абстрактное изложение -
Акт (правовой) -
Анализ юридический-
Аналогия в праве-
Аналогия закона-
Аналогия права -
Аутентическое толкование -
Бланкетные статьи (нормы) -
Бремя доказывания -
Буквальное толкование-
Ведомственный акт -
Вето (отлагательное) -
Вещные права -
Внешнее действие нормативного акта
Восполнение пробелов в праве-
Вступление закона в действие -
Выбор и анализ юридических норм-
Герменевтика (юридическая) •-
Гипотеза юридической нормы -
Гражданское право -
Грамматическое толкование -
Дееспособность -
Действие (как юридический факт) -
Действие закона-
д.з. во времени -
д.з. в пространстве-
д.з. по лицам -
Делегирование -
Дефинитивная статья закона -
Диспозитивная норма (статья) -
Диспозиция юридической кормы-
Догма права -
Догматический анализ -
Дозволение -
Доказательства-
Доказывание -
Доктринальное толкование -
Естественное право -
Заголовки-.
Закон -
Законность-
Законодательная инициатива -
Законодательство-
Запрещающая норма
Императивная норма -
Индивидуальная норма -
Индивидуальный акт-
Индивидуальный субъект -
Инкорпорация -
Институт права-
Интерпретационный акт -
Исполнение норм права-
Использование норм права -
Историческое толкование-
Источник права-
Казуальное толкование -
Казуистическое изложение -
Классификатор правовой информации-
Кодекс (кодифицированный акт) -
Кодификация -
Коллизионная норма -
Комплексные отрасли права -
Конституция (конституционный закон) -
Корпоративные нормы -
"Критика" нормы (нормативного акта)-
"Кулачное право" -
Легальное нормативное толкование -
Логическое толкование-
Локальные нормы (нормативный акт) -
Материальные отрасли права -
Межотраслевые законы -
Меры защиты -
Метаюридический анализ -
Метод правового регулирования -
Немедленное действие закона -
Неофициальное толкование -
Нормативное толкование-
Нормативный юридический акт
Обратное действие закона-
Объект права -
Объективное право -
Обыденное толкование -
Обыкновенный закон-
Обычай -
Обычное право -
Обязательственные права -
Обязывающая норма -
Ограничительное толкование -
Опубликование (официальное) -
Организация как субъект права
Относительное правоотношение -
Отраслевые законы (кодексы) -
Отрасль права -
классификация о.п. -
Отсылочные статьи (нормы) -
Официальное толкование-
Оценочные понятия -
Переживание закона -
Подзаконный акт -
Позитивное право -
Права человека-
Правовая действительность -
Правовая квалификация -
Право
объективное и субъективное п. -
признаки п.
формы позитивного п.
Правовая система -
Публичное и частное право -
Право законодателя -
Право на собственное поведение-
Право требования -
Правовая идеология-
Правовая культура -
Правовое государство -
Правовой статус -
Правоотношение -
Правомочие -
Правонарушение -
Правоохранительная норма -
Правоположение-
Правопорядок -
Правопримснитсльное нормативное толкование-
Прапопримснительный орган -
Правосознание -
Правоспособность -
Правосубъектность -
Правосудие-
Право судей -
Правотворчество-
Преамбула закона -
Презумпция-
п. невиновности -
п. виновности -
Прекращение действия закона -
Прецедент-
Прецедентное право -
Преюдиция -
Прием изложения-
Применение права -
Процессуальные отрасли -
Публичное право -
Разъяснение-
Распространительное толкование-
Реализация права -
Регулятивная норма -
Регулятивное правоотношение -
Режим (правовой) -
Результаты толкования -
Реквизиты закона -
Решение юридического дела -
Римское право -
Санкционирование-
Санкционированный обычай -
Санкция юридической нормы -
Свод законов -
Система права -
Систематизация в праве -
Систематическое толкование -
Системность в праве -
Соблюдение норм права -
Собрание законодательства -
Событие (как юридический факт)-
Содержание правоотношения -
Состав правонарушения -
Специализация права -
Специальное компетентное толкование-
Специально-юридическое толкование-
Специальные нормы -
Способы толкования -
Справочно-информациопная работа
Стадии правотворчества -
Стадии применения права -
Статья
с. закона-
с. при официальном опубликовании-
Структура закона -
Структура нормы -
Субсидиарное действие закона -
Субъект права -
виды с. -
Субъективное право -
Суд-
Судебная практика. См. юридическая практика
Судебные обыкновения -
Судебный прецедент -
Текст закона -
Текст индивидуального (правоприменительного акта) -
Термин (в праве)-
Толкование-
Уголовное право -
Указ-
Управомочивающая норма-
Установление фактических обстоятельств дела -
Уяснение -
Фактический состав-
Федеральный закон -
Физическое лицо -
Частное право -
"Часть" закона -
Чтения законопроекта -
Экстерриториальность -
Юридическая конструкция -
Юридическая (правовая) норма -
виды ю.н. -
структура ю.н. -
Юридическая обязанность -
Юридическая ответственность -
Юридическая практика -
Юридическая терминология -
Юридическая техника -
Юридический поступок -
Юридический проступок -
Юридический стиль-
Юридическое дело-
Юридическое лицо -
Юридическое толкование-
Юридические факты -
классификация ю.ф. -
Юридический язык-
Юрисдикция-
С Е Н Т Е НЦ ИИ Д Р Е В Н Е Р И М С К ИХ Ю Р И С Т ОВ
- по догме права и по общим представлениям древнеримских юристов
о праве и правосудии.
* Ius est ars boni et aequi - право - это искусство добра и
справедливости.
* Dura lex, sed lex - суров закон, но это - закон.
* Cogitationis poenam nemo patitur - никто не несет
ответственности за свои мысли.
* Ei incumbit probatio, qui dicit, non qui negat - бремя
доказательства лежит на том, кто утверждает, а не на том, кто
отрицает.
* Ejus est nolle qui potest velle - отказываться от притязаний
может тот, кто имеет право.
* Falsus in uno, falsus in omnibus - лживый в одном, лживый во
всем
* Frustra legis auxilium quaerit qui in legem committit - лицо,
нарушившее закон, напрасно ищет помощи со стороны закона.
* Ignorantia juris nocet, ignoratio facti non nocet (Игноранциа
юрис ноцет, игнорацио факти нон ноцет) - незнание закона не
является оправданием, незнание факта является оправданием.
* Inde datae leges, ne firmior omnia posset - законы для
того и даны, чтобы урезать власть сильнейшего.
* In legibus salus - в законах спасение.
* In dubio pro reo - в случае сомнения - в пользу обвиняемого.
* Judex aequitatem semper spectare debet - судья всегда должен
иметь в виду справедливость.
* Judex est lex loquens - судья - это говорящий закон.
* Juris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere,
suum cuique tribuere - предписания закона сводятся к следующему:
честно жить, не обвинять других, каждому воздавать по заслугам.
* Jus publicum privatorum pactis mutari non potest -
государственное право не может быть изменяемо соглашением частных
лиц.
* Justitia regnorum fundamentum - правосудие - основа
государства.
* Jus utendi et abutendi - "право употреблять и злоупотреблять" -
право пользоваться вещью по своему усмотрению.
* Legalitas regnorum fundamentum - законность - основа
государства.
* Legem brevem esse oporter - закон должен быть кратким.
* Legis virtus haec est: imperare, vetare, permittere, punire -
qhk` закона заключается в том, чтобы приказывать, запрещать,
разрешать, наказывать.
* Lex est recta ratio imperans honesta - закон - это
справедливое рассуждение, предписывающее то, что благородно.
* Legum servi esse debemus, ut liberi esse possimus - нужно
подчиняться законам, чтобы быть свободным.
* Lex posterior derogat priori - более ранний закон отменяется
позднейшим.
* Melior est causa possidentis - положение обладателя лучше, так
как он не обязан доказывать права на обладание.
* Nemo debet bis puniri pro uno delicto - никто не должен дважды
нести наказание за одно преступление.
* Nulla potentia supra leges debet ess - не должно быть никакой
силы над законом.
* Omnis indemnatus pro innoxis legibus habetur - каждый
неосужденный рассматривается правом как невиновный.
* Pereat mundus et fiat justitia - пусть погибнет мир, но да
свершится правосудие.
* Poena non potest, culpa perennis erit - наказание не может быть
вечным, но вина пребывает вовек.
* Prior tempore - potior jure - первому по времени - предпочтение
в праве.
* Quaestio juris omnis aut verborum proprietate, aut voluntatis
conjectura continetur - исследование закона заключается в
установлении полного содержания слов или предположительного
толкования их смысла.
* Qui facuit, cum loqui debuit et potuit, consentire videtur - кто
промолчал, когда мог и должен был говорить, тот рассматривается
как согласившийся.
* Quivis praesumitur bonus donec probetur contrarium -
каждый предполагается честным, пока не доказано обратное.
* Quod medikamenia morbis exhibent, hoc jura negotiis - что для
болезни лекарство, то для дел право.
* Quodcunque aliquis ob tutelam corporis sui fecerit jure id
fecisse videtur - все, что человек делает для защиты самого себя,
считается сделанным законно.
* Quod non est in actis, non est in mundo - чего нет в
документах, того нет на свете.
* Rerum perpetuo similiter judicatarum auctoritas vim legis
obtinere debet - судебные решения по делам, которые постоянно
решаются одинаково, приобретают силу закона.
* Res judicata pro veritate habetur- судебное решение должно
ophmhl`r|q за истину.
* Res nullius cedit primo occupanti - ничья вещь становится
собственностью того, кто первый ею завладеет.
* Sequi debet potentia justitiam, non praecedere - сила должна
следовать за правосудием, а не предшествовать.
* Silentium videtur confessio - молчание равносильно признанию.
* Supervacuum esset leges condere, nisi esset qui leges tueretur
- излишне издавать законы, если эти законы, будучи изданными, не
будут проводиться в жизнь.
* Testis unus, testis nullus - один свидетель - не свидетель.
* Ubi emolumentum, ibi onus - где выгода, там и бремя.
* Ubi jus incertum, ibi nullum - когда закон неопределен, закона
нет.
* Verba chartarum fortius accipiuntur contra proferentem - слова
договора следует толковать самым строгим образом против того, кто
предложил договор.
+
+
+
Дополнительно к изречениям древнеримских юристов, относящихся и
к догме права и к общим представлениям о праве, - к сведению
читателя приводятся основные формулы и термины римского права
юридико-догматического характера.
Apices juris - юридические тонкости.
Corpus juris civilis - свод гражданского права (Кодекс
Юстиниана).
De lege ferenda - с точки зрения законодательного предположения.
De lege lata - с точки зрения действующего закона.
Elegantia juris - юридическая тонкость; правовая точность.
Extra jus - за пределами закона; за пределами требований права.
Jure uti - поступать строго по закону.
Juris vinculum - узы закона.
Jus ad rem - право на вещь.
Jus gladii - "право меча" - право на применение вооруженной силы.
Jus naturale - естественное право.
Jus primae occupationis - право первого захвата.
Jus privatum - частное право.
Jus publicum - публичное право.
Manu forti - силой принуждения.
Manu militari - вооруженный силой; применив насилие.
Mens legis - дух, смысл закона.
Non scripta, sed nata lex - закон не писаный, а естественный.
Nudum jus - "голое право", т.е. право без возможности его
реализации.
Onus probandi - бремя доказательства", обязанность приводить
доказательства.
Pacta servanda sunt - договоры следует выполнять.
Pleno jure - с полным правом.
Quaestio facti - суть вопроса в том, что случилось, произошло.
Quaestio juris - вопрос в правильности, законности дела.
Questa vexata - "беспокойный вопрос", т.е. вопрос права,
поставивший суд в затруднительное положение.
Ratio scripta - писаный разум - право.
Rebus sic stantibus - при неизменном положении вещей.
Regula juris - правовая норма.
Restitutio in integrum - возвращение в первоначальное состояние,
восстановление в прежнем положении, в прежних правах.
Stricto jure - строго законно.
Strictum jus - строгий, точный смысл закона.
1 Здесь и дальше излагаемые данные, фамилии и имена "случаев" и
"дел", взятых из материалов юридической и деловой практики, из
жизненных наблюдений, изменены.
2 Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.
"Статут".1998. С.89.
3 Кант И. Сочинения на немецком и русском языках.Т.1.Трактаты и
статьи (1784-1796). М., 1994. С.281, 297.
4 Во третьей и следующих главах (как и в особой,
"публицистической" публикации первой части этой книги)
использованы с необходимыми коррективами и дополнениями
материалы по нормам права, правоотношениям, источникам права,
применению и толкованию права, содержащиеся в учебнике-конспекте
- С.С. Алексеев. Государство и право. Начальный курс. Издание
третье. - М., Изд. "Юридическая литература". 1996.
5 Более подробно это дело изложено и проанализировано в
учебнике-конспекте - С.С. Алексеев. Государство и право.
Начальный курс. Издание третье. - М., Изд. "Юридическая
литература". 1996., С. 148-149. Там же изложено решение суда по
этому делу (С.164-166) и приведены более развернутые
комментарии в связи с вопросами источников права, применения
и толкования права..
6 Масштаб цен по данному делу (оно, как и предшествующие случаи,
составлено автором на основе ряда материалов судебной и деловой
практики) определен произвольно.
7 См. - Правовой классификатор и правовой тезаурус в
законотворчестве и юридической практике. Москва, Екатеринбург.
8Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.
"Статут".1998. С. 60
9 Туманов В. А. Буржуазная правовая идеология. М., 1971. С.168.
ОГЛАВЛЕНИЕ
ЧАСТЬ ВТОРАЯ. ТЕОРИЯ ПРАВА
ЧАСТЬ ВТОРАЯ. ТЕОРИЯ ПРАВА
Глава первая. ТЕОРИЯ ПРАВА. УРОВНИ.
1. Общая теория права: традиционный (аналитический) аспект...... 176
2. Позитивная теория и нормативизм.......................... 186
3. Логика права как предмет правовой теории..................... 201
Глава вторая. ПРАВО И ЦИВИЛИЗАЦИЯ
1. На подступах к праву....................................... 210
Дата добавления: 2015-08-28; просмотров: 31 | Нарушение авторских прав
| <== предыдущая лекция | | | следующая лекция ==> |