Научно-практический комментарий 33 страница

11. При вменении обвиняемому нескольких преступлений обстоятельства каждого из них излагаются отдельно и указывается, по какому закону квалифицируется каждое из преступлений. Если деяние представляет совокупность нескольких составов преступлений, указываются все статьи (части, пункты статей) уголовного закона, которыми они предусмотрены.

12. О привлечении в качестве обвиняемого по делам частного обвинения см. коммент. к ст. 319.

13. Из ч. 4 комментируемой статьи вытекает, что постановление о привлечении в качестве обвиняемого - индивидуализированный процессуальный акт, который выносится в отношении каждого лица отдельно.

14. По делам, передаваемым от одного следователя к другому в пределах компетенции, в том числе и при передаче в другой орган, постановление о привлечении в качестве обвиняемого сохраняет силу.

15. Постановление объявляется обвиняемому не позднее 3 суток с момента его вынесения в порядке, определенном ст. 172 УПК.

16. Члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Генеральный прокурор РФ, судьи, Председатель Счетной палаты РФ, заместители Председателя и аудиторы Счетной палаты РФ, Уполномоченный по правам человека РФ, Президент РФ, прекратившие исполнение своих полномочий, кандидаты в Президенты РФ, следователи и адвокаты могут быть привлечены к уголовной ответственности с соблюдением требований, предусмотренных ст. 448 УПК.

Статья 172. Порядок предъявления обвинения

Комментарий к статье 172

1. Обвинение должно быть предъявлено в срок, не превышающий 3 суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных ч. 6 комментируемой статьи. Об исчислении процессуальных сроков см. коммент. к ст. 128, 129.

2. Комментируемая статья сформулирована исходя из подп. "b" п. 3 ст. 6 Конвенции о защите прав человека 1950 г., согласно которому обвиняемый в совершении уголовного преступления должен иметь "достаточное время и возможности для подготовки своей защиты".

3. С момента предъявления обвинения обвиняемый приобретает полный объем прав, у него появляется возможность использовать все законные средства защиты.

4. Часть 3 комментируемой статьи содержит основные элементы процедуры предъявления обвинения, которая включает: 1) удостоверение в личности обвиняемого; 2) объявление постановления о привлечении в качестве обвиняемого; 3) разъяснение существа предъявленного обвинения; 4) разъяснение обвиняемому его прав.

5. Следователь удостоверяется в личности обвиняемого путем проверки имеющихся при нем или в деле документов.

6. Объявление постановления о привлечении в качестве обвиняемого осуществляется в двух формах: 1) следователь предоставляет обвиняемому возможность лично прочитать постановление; 2) следователь сам зачитывает обвиняемому постановление. В постановлении должно быть отражено, в какой форме оно объявлено.

7. Обвиняемому следует разъяснять не только его процессуальные права, но и обязанности: являться по вызовам в назначенное время, не препятствовать незаконными действиями установлению истины и т.д., а также последствия их невыполнения (привод, изменение меры пресечения и т.д.).

8. Разъяснить существо предъявленного обвинения - значит раскрыть содержание постановления, норм уголовного закона, которым предусмотрено инкриминируемое преступление.

9. При предъявлении обвинения присутствует защитник: 1) если его участие в деле обязательно (см. коммент. к ст. 51); 2) если обвиняемый высказал просьбу об этом. В последнем случае он вправе самостоятельно пригласить защитника либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника дознавателем, следователем, прокурором в порядке, установленном ст. 50 УПК (см. коммент. к ней).

10. Обвиняемый вправе пригласить несколько защитников.

11. Если обвиняемый принимает решение отказаться от защитника, он заявляет об этом в письменном виде, что отражается в постановлении (см. коммент. к ст. 52).

Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и прокурора в случаях, предусмотренных п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК.

12. Если обвинение предъявляется несовершеннолетнему, помимо защитника приглашаются его законные представители (см. коммент. к ст. 48, 426).

13. Если обвиняемый не владеет свободно языком, на котором ведется судопроизводство, ему приглашается переводчик (см. коммент. к ст. 18, 69, 164, 169). Постановление в данном случае должно быть переведено на родной язык обвиняемого или на язык, которым он владеет.

14. Обвиняемый, содержащийся под стражей, извещается о дне предъявления обвинения и доставляется в место осуществления данного процессуального действия администрацией места содержания под стражей (п. 155 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы, утвержденных Приказом Минюста России от 14.10.2005 N 189 // БНА. 2005. N 46).

15. Обвиняемый, находящийся на свободе, вызывается повесткой, порядок оформления и направления которой установлены ст. 188 УПК.

Телефонограмма или телеграмма о вызове обвиняемого представляют собой разновидность повестки. Их содержание и порядок вручения должны соответствовать требованиям ст. 188 УПК.

Расписка с указанием времени вручения повестки возвращается следователю. В случае, если повестка вручена не обвиняемому, должны быть разборчиво указаны фамилия лица, принявшего повестку, и его должностное положение по отношению к обвиняемому.

16. Исходя из ч. 4 ст. 188 УПК, лицо, не достигшее возраста 16 лет, извещается о дне предъявления обвинения через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы. Военнослужащий - через командование воинской части.

17. Часть 6 регулирует порядок предъявления обвинения в случаях, когда обвинение не может быть предъявлено в течение 3 суток со дня вынесения постановления, в частности: когда обвиняемый скрылся; в случае болезни обвиняемого, нахождения его в медицинском или психиатрическом стационаре в связи с производством судебной экспертизы; отсутствия у защитника возможности принять участие в предъявлении обвинения в связи с его занятостью в производстве по другому уголовному делу и т.д.

18. К уважительным причинам, лишающим обвиняемого возможности явиться в назначенный срок, относятся: удостоверенная медицинским документом болезнь самого обвиняемого или члена его семьи, требующая постоянного присутствия при больном; похороны близкого человека; оставление без присмотра малолетних детей; отсутствие транспортной связи; стихийное бедствие; другие обстоятельства, имеющие характер объективно непреодолимого препятствия.

О невозможности явиться по вызову для предъявления обвинения обвиняемый должен незамедлительно уведомить орган, которым он вызывался.

19. В случае неявки без уважительных причин обвиняемый, извещенный о дне предъявления обвинения в соответствии с ч. 4 комментируемой статьи, может быть подвергнут приводу (см. коммент. к ст. 113) либо к нему могут быть применены иные меры процессуального принуждения (п. 3 ч. 1 ст. 108 УПК). При этом должен быть установлен факт вручения повестки.

20. Подозреваемому, в отношении которого избрана мера пресечения, обвинение должно быть предъявлено не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу - в тот же срок с момента задержания (см. коммент. к ст. 100).

21. Без предварительного вызова привод обвиняемого допустим в случаях, когда обвиняемый скрывается или не имеет определенного места жительства.

22. Правомочия милиции по исполнению определений, постановлений, письменных поручений о приводе лиц, уклоняющихся от явки по вызову, предусмотрены п. 14 ст. 10 и п. 3 ст. 11 Закона о милиции.

23. При несогласии с указанием прокурора по поводу предъявления обвинения следователь правомочен действовать в пределах прав, предусмотренных п. 1 - 3 ч. 3 ст. 38 УПК.

Статья 173. Допрос обвиняемого

Комментарий к статье 173

1. Содержащееся в ч. 1 комментируемой статьи правило о немедленном допросе обвиняемого означает, что между предъявлением обвинения и первым допросом обвиняемого не должно быть разрыва во времени.

2. Невозможность немедленного допроса после предъявления обвинения в связи с внезапным заболеванием обвиняемого и другими обстоятельствами оговаривается в протоколе допроса или в отдельном протоколе.

3. Возможен некоторый перерыв после предъявления обвинения, если об этом просит обвиняемый с целью точнее вспомнить некоторые обстоятельства, определить позицию относительно обвинения или отдельных его моментов и т.д. Во время этого перерыва он не покидает места допроса.

4. При первом допросе обвиняемого следователь (дознаватель) разъясняет ему права, предусмотренные ст. 47 УПК. При последующих допросах, если они проводятся без участия защитника, обвиняемому повторно разъясняются только следующие его права: возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказываться от дачи показаний; представлять доказательства; пользоваться помощью переводчика бесплатно; пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК.

5. Об участии переводчика в допросе см. коммент. к ст. 18, 69, 164, 169.

6. Если обвиняемому при дознании или на предварительном следствии не было разъяснено конституционное положение, согласно которому никто не обязан свидетельствовать против себя самого, показания этого участника процесса должны признаваться судом полученными с нарушением закона и не могут являться доказательствами виновности обвиняемого (Постановление Пленума ВС РФ от 31.10.1995 N 8).

7. Дача показаний есть право, а не обязанность обвиняемого. Он не обязан доказывать свою невиновность (ч. 2 ст. 49 Конституции). Обвиняемый не предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

8. Обвиняемый до первого допроса вправе иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально.

9. Защитник вправе участвовать в допросах обвиняемого (п. 5 ч. 1 ст. 53). Об участии защитника делается запись в протоколе. В тех случаях, когда в уголовном деле защитник не участвует и об этом не сделана запись в протоколе допроса в качестве обвиняемого, к материалам дела прилагается письменное заявление обвиняемого об отказе от защитника (Постановление Пленума ВС РФ от 05.03.2004 N 1). О правах защитника, присутствующего при допросе обвиняемого, см. коммент. к ст. 53.

10. О порядке приглашения, назначения и замены защитника см. коммент. к ст. 50.

11. Допрос не может длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на 1 час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов. При наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача (см. коммент. к ст. 187).

12. Допрос несовершеннолетнего обвиняемого не может продолжаться без перерыва более 2 часов, а в общей сложности более 4 часов в день (см. коммент. к ст. 425).

13. Допрос в ночное время не допускается. Под ночным временем понимается промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени. Если допрос не закончен до 22 часов, то по общему правилу делается перерыв до утра. Если промедление в получении показаний обвиняемого может привести к утрате доказательств, помешать задержанию соучастников, отысканию похищенного и в других не терпящих отлагательства случаях допрос может производиться и в ночное время.

14. По общему правилу допрос обвиняемого проводится по месту производства предварительного следствия или дознания. Вместе с тем допрашивающий вправе, если признает это необходимым, провести допрос в месте нахождения обвиняемого.

15. В начале допроса допрашивающий должен спросить обвиняемого, признает ли он себя виновным в предъявленном ему обвинении, затем обвиняемому предлагается дать показания по существу обвинения. После того как обвиняемый даст показания, допрашиваемый в случае необходимости задает ему вопросы.

16. Обвиняемому запрещается задавать наводящие вопросы. В остальном следователь свободен при выборе тактики допроса.

17. Во время допроса обвиняемый вправе пользоваться документами и записями.

18. Применение во время допроса технических средств фиксации показаний налагает на следователя обязанность объявить об этом допрашиваемому до начала аудио-, видеозаписи и т.д.

19. Все следственные действия с участием обвиняемого допускаются только после его допроса.

20. На допросе не допускается предъявление доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

21. Запрещается подвергать допрашиваемого насилию, пыткам, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению (ст. 21 Конституции, ст. 9, ч. 4 ст. 164 УПК).

22. При проведении допроса недопустимы обман, умышленное введение в заблуждение относительно каких-то обстоятельств обвинения, "сделка" с обвиняемым, например, когда следователь "в обмен" на признание виновности обещает смягчение ответственности, изменение меры пресечения и т.д.

23. Во время допроса обвиняемого обязательной проверке подлежит утверждение обвиняемого об алиби.

24. При изменении обвиняемым на допросе показаний тщательно проверяются те и другие его показания, чтобы выяснить причины изменения показания и дать им оценку в совокупности с иными собранными по делу доказательствами (БВС РФ. 1996. N 7. С. 4).

25. Прокурор вправе участвовать в любом допросе обвиняемого или сам произвести его (см. коммент. к ст. 37).

26. По правилу, закрепленному в ч. 4 комментируемой статьи, повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показаний на первом допросе возможен только по просьбе самого обвиняемого. Это означает, что в протоколе повторного допроса обвиняемого должна содержаться удостоверенная подписью обвиняемого отметка о том, что допрос осуществляется по его ходатайству. К делу может быть также приобщено и письменное ходатайство об этом.

27. Об особенностях допроса несовершеннолетнего обвиняемого см. коммент. к ст. 425.

28. Об особенностях осуществления и оформления допроса обвиняемого в порядке оказания международной правовой помощи по уголовным делам см. коммент. к гл. 53.

Статья 174. Протокол допроса обвиняемого

Комментарий к статье 174

1. Протокол допроса обвиняемого, составленный с нарушением установленных требований, влечет признание его не имеющим юридической силы. В Определении Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 14.05.1997 (БВС РФ. 1997. N 11) было, например, указано, что отсутствие в протоколе допроса подписи переводчика на каждой его странице является нарушением уголовно-процессуального закона.

2. Перед изложением показаний обвиняемого в протоколе допроса записывается ответ обвиняемого на вопрос, признает ли он себя виновным. В остальном протокол допроса обвиняемого составляется в соответствии с правилами, установленными в ст. 190, 166 и 167 (см. коммент. к ним). Форма протокола допроса обвиняемого установлена в приложении 94, протокола дополнительного допроса обвиняемого - в приложении 95, а протокола несовершеннолетнего обвиняемого - в приложении 111 к ст. 476 УПК.

3. При производстве допроса в ночное время необходимо указать в протоколе, почему он признается не терпящим отлагательства.

4. Сведения о судимости фиксируются с соблюдением правил ст. 86 УК.

5. К другим сведениям, указанным в п. 9 ч. 1 комментируемой статьи, относятся сведения о личности обвиняемого, необходимые для выяснения отягчающих или смягчающих обстоятельств (например, наличие малолетних детей, беременность) либо обстоятельств, которые имеют значение для оценки доказательств (см. коммент. к ст. 73). Сведения, не предусмотренные бланком протокола, фиксируются в самом протоколе.

6. Основной способ ознакомления с протоколом - прочтение его обвиняемым. Прочтение следователем протокола вслух допустимо, если обвиняемый просит об этом, что должно быть оговорено в записи о способе ознакомления.

7. Дополнения, вносимые в протокол, представляют по существу фиксирование дополнительных показаний. Поэтому после их записи протокол вновь подписывается всеми участниками.

8. О порядке подписания протокола при отказе обвиняемого от подписи см. коммент. к ст. 190.

9. Если протокол составлен на языке, которым обвиняемый свободно не владеет, и переводится устно, в конце протокола указывается об этом и делается запись на языке судопроизводства и на языке, которым владеет обвиняемый, о том, что обвиняемый подтверждает соответствие устного перевода его показаниям. При внесении в этих случаях в протокол поправок и дополнений правильность их перевода с языка, которым владеет обвиняемый, на язык судопроизводства удостоверяется подписью переводчика.

10. О последствиях пробелов в протоколе допроса и возможностях их восполнения см. коммент. к ст. 190.

11. Собственноручная запись показаний может производиться непосредственно после дачи устных показаний. В протоколе указывается, что она произведена по просьбе обвиняемого и что ему были разъяснены права и обязанности.

Статья 175. Изменение и дополнение обвинения. Частичное прекращение уголовного преследования

Комментарий к статье 175

1. Предъявление нового обвинения производится как в случаях, когда оно ухудшает положение обвиняемого, так и в случаях, когда речь идет о применении закона о менее тяжком преступлении или об ином смягчении обвинения.

Новое обвинение предъявляется и в тех случаях, когда при сохранении квалификации деяния необходимо изменить изложение фактических обстоятельств.

Обвинение должно быть предъявлено вновь, если: применяется другая статья (часть или пункт статьи), санкция которой предусматривает возможность более строгого наказания; включаются дополнительные факты (эпизоды) преступных деяний, вменяемых обвиняемому, независимо от того, влечет ли это изменение квалификации преступления; осуществляется иное изменение формулировки обвинения на отличающееся от ранее предъявленного по объекту посягательства, форме вины и т.д. (БВС РФ. 1996. N 7. С. 4).

2. Обвинение дополняется, если установлены новые преступления или эпизоды преступной деятельности обвиняемого, обстоятельства, указывающие, что деяние должно квалифицироваться по совокупности.

3. Обвинение изменяется, если установлены обстоятельства, влекущие применение иной части или пункта статьи уголовного закона, неправильность первоначальной квалификации деяния, либо выяснено, что налицо иная форма соучастия или стадия преступной деятельности.

4. Новое обвинение предъявляется путем вынесения постановления в полном объеме, а не дополнительного постановления только по новым эпизодам и обстоятельствам. Допрос по новому обвинению также должен осуществляться в полном объеме. При этом в описательной части постановления мотивируется необходимость предъявления нового обвинения взамен ранее предъявленного и излагается его формулировка.

5. Прекращение уголовного преследования осуществляется по основаниям, предусмотренным ст. 27 УПК.

6. Отмена постановления о прекращении уголовного преследования в какой-либо части или постановления о предъявлении нового обвинения, улучшающего положение обвиняемого, не влечет восстановления ранее предъявленного обвинения. Обвинение предъявляется вновь в полном объеме.

7. Если в ходе производства по делу произошло изменение уголовного закона, относящееся к нормам, указанным в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, оно должно быть предъявлено вновь, в том числе и в случаях, когда смягчаются санкции или норма переносится в другую главу УК при сохранении описания признаков состава. Это диктуется необходимостью сохранить четкие ориентиры для обвинения и защиты.

Глава 24. ОСМОТР. ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ.

СЛЕДСТВЕННЫЙ ЭКСПЕРИМЕНТ

Статья 176. Основания производства осмотра

Комментарий к статье 176

1. Осмотр как следственное действие состоит в непосредственном наблюдении и обследовании связанных с расследуемым преступлением материальных объектов. В ходе этого действия следователь выявляет (обнаруживает), воспринимает, исследует (насколько это возможно на данном этапе) и фиксирует сведения о фактических данных, имеющих значение для дела.

2. Различают следующие виды осмотра: а) осмотр места происшествия; б) осмотр местности и помещения вне места происшествия; в) наружный осмотр трупа; г) осмотр предметов (в том числе следов); д) осмотр документов; е) осмотр животных.

3. Задачами осмотра являются: а) обнаружение следов преступления; б) обнаружение других объектов, которые могут быть приобщены к делу в качестве вещественных доказательств; в) выяснение обстановки происшествия; г) выявление иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Производство осмотра охватывает также: отражение (фиксирование) в протоколе всех действий следователя и всего обнаруженного в той последовательности и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра; описание и перечисление всего изъятого при осмотре; принятие мер к сохранению изъятых в процессе осмотра предметов и документов.

4. Своевременное и качественное проведение осмотра дает возможность выявить следы и предметы, указывающие на личность преступника, а иногда и на мотивы его действий, позволяет уяснить обстановку и событие преступления, характер и механизм содеянного. Данные осмотра способствуют построению версий и разработке средств их проверки.

5. В принципе осмотр может проводиться неоднократно. Однако ошибки, допущенные при первом осмотре (места происшествия, объектов, подверженных изменению), часто оказываются непоправимыми, а пробелы невосполнимыми.

6. Осмотр при производстве по делам о многих преступлениях относится к числу неотложных следственных действий. Не случайно проведение осмотра места происшествия разрешается даже до возбуждения уголовного дела (ч. 2 комментируемой статьи).

7. Осмотр может быть проведен как самостоятельное следственное действие либо быть составной частью другого следственного действия (например, осмотр предмета или документа во время обыска или выемки; осмотр предмета, документа или трупа во время осмотра места происшествия).

8. Осмотр документов и предметов при предварительном расследовании производит следователь, дознаватель или прокурор. В необходимых случаях для участия в осмотре приглашается специалист.

9. При наличии фактических данных, указывающих на необходимость проведения осмотра, следователь принимает решение о его проведении, нигде его, как правило, специально не фиксируя.

Из этого общего правила, однако, имеются исключения. Согласно п. 4 ч. 2 ст. 29, п. 5 ч. 2 ст. 37 и ст. 165 УПК следователь (дознаватель) могут проводить осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц по решению суда, вынесенного на основании постановления о возбуждении ходатайства об этом, согласованного с прокурором (см. также приложения 82 - 84 к ст. 476). Аналогичный порядок соблюдается при проведении осмотра корреспонденции (см. п. 8 ч. 2 ст. 29, а также приложение 87 к ст. 476).

Признавая правомерным возбуждение следователем с согласия прокурора ходатайства о получении разрешения судьи на осмотр жилища, вышестоящие суды вместе с тем считают неправомочным постановление судьи, удовлетворившего подобное ходатайство неправомочного лица (БВС РФ. 2006. N 1. С. 31 - 32).

10. В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища не терпит отлагательства, он может быть произведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала следственного действия уведомляет в установленном порядке судью и прокурора о производстве осмотра (см. ч. 5 ст. 165, а также приложение 85 к ст. 476).

11. Если судья признает произведенный осмотр жилища незаконным, доказательства, полученные при осмотре, признаются недопустимыми (ст. 75, 165).

12. Осмотр, проводимый экспертом, не является самостоятельным следственным действием, это - лишь составная часть экспертного исследования.

13. В ходе осмотра следователь нередко получает фактические данные, которые невозможно получить из других источников. Поэтому желательно, чтобы по делам, по которым предварительное следствие обязательно, осмотр проводил сам следователь.

14. Проведение осмотра нередко позволяет получить исходные данные для проведения других следственных действий (осмотра предметов и документов, производства экспертизы, предъявления предметов для опознания, проведения допросов и т.п.).

15. Данные осмотра в ряде случаев обусловливают принятие мер по предупреждению преступлений, даче поручения органам дознания о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

16. Прокурор и начальник следственного отдела вправе дать в письменном виде обязательное для следователя указание о проведении осмотра. Несогласие следователя с полученным указанием не приостанавливает его исполнения.

17. Непроведение осмотра места происшествия может повлечь существенную неполноту расследования (Сб. по вопросам уголовного процесса. С. 176).

Статья 177. Порядок производства осмотра

Комментарий к статье 177

1. Осмотр места происшествия производится, как правило, немедленно по получении информации о происшествии. Закон допускает его проведение в ночное время в случаях, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164). Однако лучше его производить днем, когда налицо более благоприятные условия для восприятия.

2. Следователь - руководитель и основной исполнитель всех производимых в процессе осмотра действий; он ответствен за полное и объективное проведение осмотра, за точное выполнение предписаний закона. Во время производства осмотра он вправе давать органам дознания обязательные для исполнения поручения.

3. Прокурор может производить осмотр по любому делу. Обычно он ограничивается участием в осмотре, не заменяя и не подменяя следователя. Участвуя в осмотре, прокурор дает лицу, производящему осмотр, рекомендации, а при необходимости - обращает внимание на недостатки и упущения.

4. Следователи практикуют проведение осмотров мест происшествия при участии оперативных работников, других сотрудников милиции. Прибыв на место происшествия раньше следователя, последние принимают меры к охране места происшествия, не нарушая обстановки и расположения предметов. Не ожидая прибытия следователя, работники милиции принимают меры к оказанию помощи пострадавшим, преследованию преступников по горячим следам, выяснению личности потерпевшего, установлению очевидцев преступления и т.п.

5. Подбор понятых для участия в осмотре осуществляется на общих основаниях (см. коммент. к ст. 60). Исключение составляет осмотр почтово-телеграфной корреспонденции, при проведении которого понятые подбираются из числа работников почтово-телеграфного учреждения (ч. 5 ст. 185 УПК). Проведение осмотра без участия понятых допускается, если его производство связано с опасностью для жизни и здоровья людей, а также в некоторых других случаях с соблюдением условий, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК. При этом важно иметь в виду, что отсутствие в протоколе данных о разъяснении понятым их прав лишает протокол доказательственного значения (БВС РФ. 1998. N 2. С. 11).

6. В качестве специалистов, участвующих в осмотре, могут быть представители различных отраслей знания: криминалист, химик, биолог, врач, инженер-строитель, искусствовед, инженер по эксплуатации автотранспорта и т.п. О случаях обязательного участия специалиста в осмотре см. коммент. к ст. 178.

Специалист оказывает помощь следователю в обнаружении следов преступления, установлении механизма их образования, в розыске, изъятии и сохранении предметов и документов, имеющих значение для дела, и т.п.

7. Вопрос об участии в осмотре обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего или свидетеля решается в зависимости от того, может ли участие этих лиц способствовать успешному отысканию следов преступления, предметов или документов, а также более точному установлению обстановки на месте происшествия и т.п. Обвиняемый, подозреваемый, потерпевший вправе ходатайствовать о допуске к участию в осмотре.

8. Защитник вправе участвовать в осмотре, проводимом с участием подозреваемого или обвиняемого, а также по ходатайству обвиняемого (подозреваемого) или его защитника (п. 5 ч. 1 ст. 53).

9. Ориентируясь в принципе на осмотр следов преступления и иных обнаруженных предметов на месте производства следственного действия, законодатель в ч. 3 комментируемой статьи предусмотрел исключения из правила (если осмотр на месте затруднен).

К основаниям, по которым осмотр предметов и документов производится не по месту их обнаружения и изъятия, а по месту производства следствия, относится, в частности, необходимость использования при осмотре особых инструментов, материалов и создания соответствующих технических условий, а также если для их осмотра требуется продолжительное время.

10. При необходимости проведения осмотра жилища следует четко соблюдать требования ст. 25 Конституции и ч. 5 комментируемой статьи (см. коммент. к ст. 176).

11. Об исключительных случаях, когда производство осмотра жилища не терпит отлагательства, в силу чего он может быть произведен без получения судебного решения, а также последующих действиях следователя см. коммент. к ст. 164, 165, 182.

Дата добавления: 2015-10-21