1. Фирменное наименование и место происхождения товара 4

Товарный знак

ПЛАН

Стр.

ВВЕДЕНИЕ 3

1. ФИРМЕННОЕ НАИМЕНОВАНИЕ И МЕСТО ПРОИСХОЖДЕНИЯ ТОВАРА 4

2. ПРАВО НА ЗНАКИ ДЛЯ ТОВАРОВ И УСЛУГ 11

2.1. Понятие, сущность и функции товарного знака 11

2.2. Виды знаков для товаров и услуг 16

2.3. Субъекты прав на знаки для товаров и услуг 20

2.4. Права и обязанности, вытекающие из свидетельства на знак 25

3. ОСОБЕННОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПРАВ ЗНАКИ для товаров и услуг (торговой марки) В деятельности хозяйствующих субъектов 29

ВЫВОДЫ 35

СПИСОК 37

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время, когда национальная экономика преодолела острейший кризис, длившаяся десять лет после избрания государством независимого пути развития, и переориентации ее на рыночные принципы, отечественный производитель стремится завоевать признание качества его продукции у потребителя и занять стабильную нишу сначала на украинском рынке с перспективой выхода на зарубежные позиции. Такое положение стало объективной причиной актуализации средств индивидуализации и активизации процессов их привлечения в товарные отношения. При сохранении украинской экономикой интенсивного вектора развития можно прогнозировать, что уже в достаточно близком будущем средства индивидуализации отечественных субъектов предпринимательской деятельности смогут достичь по своей значимости показателей аналогичных интеллектуальных продуктов иностранных фирм.

Возможность использования широко известных среди потребителей "раскрученных" средств индивидуализации часто является залогом успешного бизнеса. Осознавая это учредители субъектов предпринимательской деятельности стремятся привлечь такие объекты как вклад в уставный фонд создаваемых ими юридических лиц.

Торговой маркой может быть любое обозначение или любая комбинация обозначений, пригодные для выделения товаров (услуг), производимых (предоставляемых) одним лицом, от товаров (услуг), производимых (предоставляемых) другими лицами. Такими обозначениями могут быть, в частности, слова, буквы, цифры, изобразительные элементы, комбинации цветов.

Субъектами права интеллектуальной собственности на торговую марку являются физические и юридические лица.

Задачей данной курсовой работы является общее определение средств индивидуализации, анализ действующего законодательства, регулирующего охрану прав на знаки для товаров и услуг, а также исследования отдельных проблемных моментов данной сферы отношений.

1. ФИРМЕННОЕ НАИМЕНОВАНИЕ И МЕСТО ПРОИСХОЖДЕНИЯ ТОВАРА

Промышленная собственность является одним из важнейших институтов интеллектуальной собственности. Внутреннее законодательство Украины опять же не раскрывает содержания данного термина. Но с присоединением к Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 (в редакции от 14 июля 1967), можем использовать данную в ней дефиницию.

В пункте 2 статьи 1 настоящей Конвенции закреплено: «Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции». Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю, но и в сельском хозяйстве, добывающие отрасли, а также на все продукты промышленного и природного происхождения (п. 3 ст. 1).

Традиционно в институт «промышленной собственности» включают:

а) патентное право, регулирующее имущественные, а также связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов [22 c. 72]

б) институт средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой продукции, который имеет дело с исключительными правами на такие объекты, как фирменное наименование, товарный знак и знак обслуживания, наименование происхождения товара

в) институт охраны нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности, а именно: научных открытий, коммерческой тайны (ноу-хау), топографии интегральных микросхем (по российскому законодательству - топологий интегральных микросхем), селекционных достижений (сортов растений и пород животных), рационализаторских предложений.

Однако подобный содержание института промышленной собственности не является общепризнанным. Например, Е.А.Суханов вообще не выделяет в рамках интеллектуальной собственности собственность промышленную. Как элементы первой ним признаются авторское право, смежные права, патентное право, право на средства индивидуализации [5, c. 258].

Иначе рассматривают право промышленной собственности и разработчики нового Гражданского кодекса. Назвав раздел главу Гражданского кодекса "Право промышленной собственности", ими объясняется вложенный в такую правовую форму содержание. Если просмотреть структуру данного раздела, то можно самостоятельно определить, что признается в качестве объектов промышленной собственности: это изобретения, полезные модели, промышленные образцы, рационализаторские предложения, новые сорта растений и породы животных, торговая марка и коммерческое наименование, коммерческая тайна и географическое указания [28]. Этот перечень предлагается дополнить топологией (топографии) интегральных микросхем.

Несмотря на существующий пробел во внутреннем правовом поле по определению промышленной собственности, ее признаки и общие характеристики получили научную разработку. Их установка позволит уяснить сущность изучаемого.

Прежде всего, речь идет о нематериальные блага, результаты творческой, интеллектуальной, умственной деятельности людей, которые, как правило, получают выражение вовне и закрепления на различных материальных носителях, но от этого они не теряют своего идеального характера. Как указывает В.А.Дозорцев, "основная особенность интеллектуального продукта заключается в его неограниченности в пространстве и, соответственно, в возможности одновременного использования неограниченного круга лиц". Он также не склонен к физическому износу, то есть не был ограничен по времени существования [7, c. 33].

Это определяет необходимость закрепления исключительного права на него за конкретным лицом. Будучи по природе своего происхождения абсолютным правом, оно "обеспечивает его владельцу легальную монополию на осуществление различных действий (по использованию результатов их творчества и распоряжению ими) с одновременным запрещением другим лицам совершать указанные действия».

В настоящее время уже не вызывает разногласий позиция о двойственном характере исключительных прав на объекты промышленной собственности - он включает два элемента: положительный (право использовать) и отрицательный (право запрещать другим). В научной литературе можно столкнуться с различными вариантами толкования указанной особенности исключительных прав. В совместной монографии Л.Борохович, А. Монастырской, М. Трохова указывается, что отправной точкой патентного права является признание за патентообладателем исключительного права на использование запатентованного объекта, а из него возникает обязанность всех третьих лиц воздерживаться от действий, нарушающих права владельца патента [3, c. 197]. Коллективом авторов во главе с А.Д.Святоцьким и В.Л.Петров как первый аспект исключительного права признается обеспечения защиты от нарушений, т.е. от несанкционированного использования запатентованного изобретения кем-либо, кроме самого патентоволодильця, второй же - возможность предоставления патентоволодильцем разрешения другим лицам осуществлять деятельность, охватываемую исключительным правом [17 c. 84].

Различные формулировки «исключительности» по своему содержанию представляются, на первый взгляд, аналогичными. Однако при углубленном изучении становится очевидным, что между ними существует значительное различие в определении доминирующего элемента. Иными словами, вопрос заключается в том, что признается как принцип исключительных прав промышленной собственности, а что - его логическим продолжением, рефлексом.

Если В.А.Дозорцев видит исключительность в том, что право закрепляется исключительно за лицом или лицами определенным законом и по основаниям, им установленным», а С.И.Раевич признавал предметом исключительных прав«собственные действия уполномоченных, как нечто исключительно им самим предоставлено и запрещается, в виде общего правила, для всех других лиц», то они стоят на позиции главенства положительного элемента - исключительного права пользования.

А.А.Пиленко же настаивал на том, что «юридическая сущность патентного права заключается не в положительном правомочия, а в чисто отрицает тельном праве запрещать всем и каждому эксплуатацию данного изделия". В качестве основных доказательств своей позиции им приводятся два тезиса. Во-первых, право эксплуатации не может быть существенным элементом, поскольку оно положено всякому изобретателю и без патента, и при таком положении невозможно обеспечить защиту прав лица, создавшего изобретение. А во-вторых, положительная составляющая патентного права имеет преобладающее значение только в государствах, где нет свободы труда, в остальных странах же она, с одной стороны, лишний, поскольку для занятия трудовой деятельностью никакого специального разрешения не требуется, а с другой - недостаточная, поскольку невозможно защитить патентодержателя от посягательств других лиц.

Однако следует признать, что независимо от формы конструкции содержания исключительных прав на объекты промышленной собственности только оба составляющих ее элементы - положительный и отрицательный (отрицательный) - в единстве и взаимодействии обеспечивают реализацию и защиту прав собственников интеллектуальных продуктов. < /p>

По мнению большинства ученых, права на объекты промышленной собственности являются абсолютными, поскольку кроме патентоволодильця на всех остальных субъектов лежит пассивный обязанность воздерживаться от эксплуатации определенного нематериального умственного (творческого) результата. А.А.Пиленко в выводах своей фундаментальной работе «Право изобретателя» подытожил: «Патентное право есть авторское право в области техники. Авторское же право абсолютно-генерических право на нематериальный объект»[18 c. 651-653].

Но как любое научное вопрос не может быть безусловным и бесспорным, так конструкция абсолютности исключительных прав промышленной собственности не является незыблемой. В частности, по мнению В. А. Дозорцева, исключительные права, являясь ветвью абсолютных прав, призванной обеспечить участие в экономическом обороте нематериальных результатов экономической деятельности, иногда подвергаются модификации, выступая в ослабленной форме квази-абсолютных прав. «Они не устанавливают конкретной связи между двумя лицами (как относительные), а обращены к неопределенному кругу обязанных лиц, но их особенность заключается в том, что этот круг обязанных лиц все-таки может быть ограничено. В принципе это тот же тип, что и абсолютные права, хотя абсолютными они уже не являются - их можно назвать квази-абсолютными правами. Соответственно и понятие исключительного права включило вместе с абсолютными и квази-абсолютные права, когда право на один и тот же объект принадлежит самостоятельно и независимо нескольким лицам»[7, c. 35]. Кроме того, автором обособляются права на конфиденциальную информацию, которые были основаны на сочетании ослабленных исключительных прав с обязательственным отношениями, существующими одновременно. Таким образом, В.А.Дозорцевым выделяются три механизма, что опосредуют привлечения интеллектуальных нематериальных продуктов в товарооборот: традиционные исключительные права, имеют абсолютный характер; квази-абсолютные исключительные права и права, основанные на соединении ослабленных исключительных прав и обязательства ' вязальная отношений.

Относясь к объектам интеллектуальной собственности, которые, по общему правилу, принадлежат их владельцам на основе исключительных прав, правовой режим средств индивидуализации обладает принципиальными отличиями от универсальной конструкции. Эти интеллектуальные продукты невозможно даже безоговорочно отнести к объектам исключительных или неисключительных прав. Каждый из них требует индивидуального определения правовой природы и правового режима оборота в экономическом обороте.

Фирменное наименование - это наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует это лицо среди других участников гражданского оборота. А.П.Сергеев называет его коммерческим именем предприятия [5, c. 28]. Право на фирму содержит в себе исключительное право пользоваться наименованием фирмы на вывесках, в объявлениях, рекламах, на бланках, счетах, на товарах предприятия, их упаковке и т.п. Следует согласиться с О.О.Подопригорою, определившей право на фирменное наименование как личное неимущественное право, по своей юридической природе является исключительным, абсолютным и бессрочным. Кроме того, согласно п. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1885 это право может быть экстерриториальным [19 c. 104].

Другим средством индивидуализации является товарный знак (знак услуг) - обозначение, по которому товары и услуги одних лиц отличаются от товаров и услуг других лиц. Еще С.Раевич в 1926 г. квалифицировал право на товарный знак как исключительное право на использование определенным способом определения, индивидуализации товаров. Он также отметил, что по своему назначению право на товарный знак ближе всех других видов исключительных прав стоит с правом на фирменное наименование и отличается тем, что фирменное наименование выделяет целое предприятие по ряду ему подобных, тогда как товарный знак индивидуализирует только товары, выпускаемые предприятием, причем одно и то же предприятие может использовать для индивидуализации различных товаров разные знаки [15 c. 51].

Право на такое средство индивидуализации, как наименование происхождения товара принадлежит к числу исключительных прав, безусловно, не является абсолютным. В.А.Дозорцев относит право на данный объект, как и право на коллективный товарный знак, в такой ветви абсолютных прав как ослабленные исключительные, квази-абсолютные права [7, c. 36]. Лицо, зарегистрировала подобный объект и обладает правом на его использование, не обращается в его монопольного владельца. Данное положение подтверждается п. 2 ст. 17 Закона Украины "Об охране прав на указание происхождения товаров": "Регистрация права на использование квалифицированного указания происхождения товара не ограничивает прав других лиц на регистрацию их прав на его использование», - а также подп. "А" ч. 1 п. 7 этой же статьи, запрещающий выдавать лицензию на использование квалифицированного указания происхождения товара. Поэтому право на использование наименования места происхождения товара не может выступать в качестве взноса в уставный фонд юридических лиц [9].

Снижает способность средств индивидуализации быть вовлеченными в товарный оборот и такой критерий, как универсальность, под которым понимается способность объектов промышленной собственности быть отчуждаемыми, что обособляются от других интеллектуальных продуктов и субъектов. Данный признак ослабляет оборотоспособность фирменных наименований, которые теснейшим образом были связаны с тем предприятием, обозначению и выделению которого они призваны служить. Право на фирму не может быть отчуждено отдельно от предприятия. Если предприятие переходит к новому владельцу, то он может пользоваться прежней фирмой предприятия только с согласия бывшего владельца или его правопреемников и только с условием указания на предыдущего владельца. Иными словами, право на фирменное наименование в связи с выполняемой им функцией индивидуализации участника гражданского оборота является, по общему правилу, неотчуждаемым от субъекта - юридического лица. Таким образом, данный объект промышленной собственности обладает ограниченной Оборотоспособность.

На основании общего анализа прав

на средства индивидуализации по критериям оборотоспособности объектов промышленной собственности можно сделать следующий вывод: способностью участвовать в уставном капитале хозяйственного общества обладает только право на товарный знак, права на фирменное наименование и наименование места происхождения товара следует исключить из допустимых объектов вложения. Именно поэтому изучение особенностей правового регулирования защиты прав на знаки для товаров и услуг занимает особое место среди других средств индивидуализации.

2. ОХРАНА ПРАВ НА ЗНАКИ ДЛЯ ТОВАРОВ И УСЛУГ

2.1. Понятие, сущность и функции товарного знака

В условиях рыночной экономики существенно возрастает значение знаков для различения одних и тех же товаров, производимых разными производителями, или услуг, предоставляемых различными лицами. При превышении производства товаров и предоставлении услуг над спросом потребителей остро встает вопрос определенной индивидуализации их. Товары и услуги, которые производятся (предоставляются) различными предпринимателями, всегда отличаются характеристиками, признаками, качеством и т.д.. Потребитель должен точно знать, кто производитель того или иного товара, кто предоставляет те или иные услуги, чем характеризуется тот или иной товар (услуги), какой товар выгоднее приобрести, какие услуги отмечаются высоким качеством и т.д.. Здесь потребителю помогают знаки для товаров и услуг, или товарные знаки.

Товарный знак - это знак, который помогает отличить продукт одного предприятия от такого же продукта другого. Продукт в этом случае употребляется в значении товар, то есть все, что продается. Этот товар должен иметь отличительный знак, чтобы покупатель мог выбрать нужный товар среди подобных. Такой выбор существенно упрощается, если продукт обозначен товарными знаками, поскольку, зная товарные знаки той или иной фирмы, покупатель может судить о качестве и другие характеристики товара. Товарные знаки, в частности, имеют важное значение для товаров народного потребления, в том числе и для тех, которые используются в домашнем хозяйстве. К товарного знака очень близок знак обслуживания. Он имеет своим назначением различать сервис различных предприятий. К сервису входят, например, предоставление автомобилей в аренду, организация туристических путешествий, подготовка различного рода осмотров и т. п. Экономическая роль сервиса в последние годы растет, поэтому знаки обслуживания приобретают все большее значение [14 c. 78].

В международной практике существуют два специфических вида знаков: коллективные знаки и сертификатные знаки. Коллективный знак принадлежит группе или ассоциации предприятий, и пользоваться им могут только члены этой группы или ассоциации. Коллективные знаки служат для обозначения характерных свойств выпускаемых этими предприятиями, в частности на соответствие определенным стандартам качества. Сертификатные знаки имеют то же назначение, что и коллективные, но пользуются ими не только члены определенной группы или ассоциации предприятий, но и другие предприятия, если они соблюдают установленные требования.

В мире нет стран, где бы не применялись товарные знаки и где бы они ни защищались. Исключительное право на использование товарных знаков, как правило, получают путем их регистрации, но в некоторых странах это исключительное право закрепляется факту первого использования знака [24 c. 61].

Товарные знаки выполняют в основном четыре функции:

1) выделения товара или услуг среди других подобных, находящихся в гражданском обороте, 2) указание происхождения товара или услуг, 3) указание на определенное качество товаров и услуг, 4) рекламирования данного товара и услуг.

Как уже отмечалось, товарный знак выделяет товары и услуги конкретного предприятия среди других подобных. Это помогает владельцу знака в продаже товара или оказании услуг, а покупателю - в выборе нужного товара или услуги среди аналогичных.

Чтобы это выделение маркированного товара или услуг было эффективным, знаки должны быть характерными (т.е. отличаться от названия самого товара или сферы его применения) и в то же время резко отличаться от знаков, используемых конкурентами.

Функция указания на источник происхождения товара или услуги очень близка к функции выделения. Здесь под источником имеется в виду не географическая область, а предприятие.

Функция указания на определенное качество товара или услуг заключается в том, что товарный знак, по общему правилу и сложившейся, Должен указывать на качество товара или услуг, у потребителя не вызывают сомнения, то есть такой знак указывает на высокое качество и другие положительные характеристики товара или услуг.

Функция рекламы также является одним из основных функций знака. Вследствие связи между товаром (услугами) и законом последний дает обществу информацию о товарах и услугах и тем самым помогает владельцам стимулировать и сохранять спрос на эти товары и услуги. Итак, знаки не должны вводить в заблуждение, использоваться для фальсифицированной рекламы или нечестной конкуренции [27 c. 115].

Стоит отметить, что хотя продавцы и покупатели (потребители) как участники рыночных отношений являются противоположными сторонами, они в равной степени заинтересованы в недопущении фальсификации товарных знаков. Продавец стремится не допустить захвата его рынка обманным путем, потребителю не хочется быть обманутым, чтобы при выборе товара он был защищен от подделки.

Развитие той или иной страны определяется рядом факторов. Основными являются приобретение и освоение передовых технологий, а также поощрение национальных кадров к изобретательской и инновационной деятельности. Успешное распространение и внедрение нововведений существенно зависит от ситуации, которая складывается в области предпринимательства. Эффективно действующая система товарных знаков может иметь положительное влияние на экономическое развитие страны, помогая созданию в стране благоприятных для предпринимательства условий, необходимых для приобретения и внедрения передовых технологий.

Использование товарных знаков для обозначения производимых в стране товаров и услуг, обуславливает необходимость постоянно заботиться об их высоком качестве, о повседневной повышения эффективности и рациональности производства продукции. Рост спроса на высококачественную продукцию и услуги, в свою очередь, вызывает необходимость расширения производства, занятости населения и т.д.. Все эти факторы вместе обеспечивают уровень благосостояния народа в целом, стимулируют производство сырья, необходимого для удовлетворения спроса на потребительские товары, что приводит улучшения национального бюджета.

Товарные знаки непосредственно влияют на технологическое развитие страны через инновации, необходимые для постоянного сохранения качества товаров и услуг. Такому развитию могут способствовать лицензии на товарные знаки и т.п..

Как отмечалось выше, Украина до сих пор не имела законодательства о товарных знаках. Даже в действующем ГК Украины нет упоминания о таком гражданско-правовой институт. Существовал только союзный нормативный акт.

Правовое регулирование общественных отношений, сложившихся в процессе создания и использования товарных знаков, относился к компетенции бывшего СССР. Союзным республикам не позволялось иметь свое законодательство о товарных знаках, чтобы они не получали избыточного независимости [23 c. 46-47].

Между тем роль и значение товарных знаков в международной практике быстро росли. Уже в 1883 p. фабричные или товарные, знаки были включены в Парижской конвенции об охране промышленной собственности как один из

важнейших объектов промышленной собственности. Позже был заключен Мадридское соглашение о международной регистрации товарных знаков. Наконец, 28 октября 1994 p. Украина подписала новый международный Договор о законах по товарным знакам, который призван обеспечить гармонизацию законодательства в этой сфере и тем самым значительно упростить регистрацию знаков в зарубежных странах. Был принят ряд международных соглашений о товарных знаках.

В Украине правовая охрана товарных знаков осуществляется Законом о товарных знаках. Следовательно, законодательство Украины о товарных знаках находится в стадии становления. Но есть его стержень, вокруг которого будет развиваться другое законодательство о товарных знаках.

Принятие Закона о товарных знаках, как и принятие других законов о промышленной собственности, является выдающимся событием в законотворческой деятельности нашего государства. Принятием этих законов заложен прочный правовой фундамент в области интеллектуальной собственности.

Закон Украины о товарных знаках своей основной задачей имеет индивидуализацию товаров и услуг определенным обозначениями. В условиях рыночной экономики такая индивидуализация очень нужна, поскольку она дает возможность товары одного производителя или услуги одной организации отличать от однородных товаров и услуг других производителей или лиц, которые предоставляют услуги. Именно этим Закон о товарных знаках отличается от законодательства о фирменном наименовании (фирму), задачей которого является индивидуализация производителей, а не товаров или услуг.

Закон о товарных знаках по своему содержанию соответствует основным требованиям Всемирной организации интеллектуальной собственности. Его функции заключаются не только в различении товаров и услуг. Знак для товаров и услуг имеет гораздо более широкое значение. Обозначение определенных товаров или услуг товарным знаком накладывает на его владельца серьезные обязательства, дисциплинирует производителя или лицо, предоставляющее услуги. Ни один предприниматель, зарегистрировавший знак на свое имя, не будет рисковать своей деловой репутацией, производя товары или предоставляя услуги более низкого качества по сравнению с товарами и услугами своих конкурентов. Иначе ему надо оставлять свою предпринимательскую деятельность, он не выдержит конкуренции в условиях рынка. Потребитель очень быстро разберется в качестве товаров или услуг, кто их производит или кто дает услуги [26 c. 309]. Поэтому широкое внедрение знаков для товаров и услуг - это путь существенного повышения качества продукции в широком смысле этого слова. Под качеством товаров следует понимать широкий спектр качественных характеристик товара, обозначенного знаком определенного производителя. Это его технический, уровень, внешний вид, конструктивного решения и качество его изготовления, должна материалоемкость и энергосбережение и многие другие параметры.

Итак, товарный знак не просто обозначение для различения товара одного производителя от однородного товара другого. Это один из достаточно эффективных правовых средств повышения эффективности технического уровня самого производства, так как без надлежащего технического уровня производства изготовить товар, который бы отвечал современным требованиям, просто невозможно. Это средство обновления производства, приведение его технологии до современного уровня, средство существенного повышения качества выпускаемой продукции или предоставления услуг. Средством товарного знака достигается необходимый потребителю ассортимент товаров или услуг, поскольку на рынке спрос будет тот товар или услуга, которые нужны потребителю.

Закон о товарных знаках существенно отличается от законодательства о товарных знаках бывшего СССР. Положение о товарных знаках бывшего СССР имело скорее символический характер. Обозначение по этим Положением скорее имели значение общеупотребительных символов, а не товарных знаков. Это можно проследить на таком примере как обозначение "Киевский торт". Трудно определить функциональное назначение этого обозначения. Во всяком случае роли товарного знака он не играло. Под этим обозначением мог выпускать торты любой хлебозавод, и за качество торта производитель никакой ответственности не нес. Таких примеров можно привести немало.

Основная положительная черта нового Закона Украины о товарных знаках как раз и заключается в том, что за ним товарный знак наделен теми функциями, которые он должен выполнять, а именно:

различать товары одного производителя от аналогичных товаров или услуг другого производителя или лица, предоставляющего услуги.

2.2. Виды знаков для товаров и услуг

Закон о товарных знаках не содержит определения оснований или критериев, по которым то или иное обозначение можно признать товарным знаком. Закон приводит лишь перечень обозначений, которые не могут быть признаны знаками для товаров и услуг. Отсюда можно сделать вывод, что все другие обозначения, не содержатся в перечне закона, могут быть признаны знаком для товаров и услуг. Однако это не означает, что обозначение, заявляемое для регистрации как знак для товаров и услуг, не должно отвечать определенным требованиям. Закон устанавливает требования, которым должен отвечать заявляемого обозначения для регистрации как знак для товаров и услуг. Прежде, правовая охрана предоставляется знаку, который не противоречит общественным интересам, принципам гуманности и морали и на который не распространяются основания для отказа в предоставлении правовой охраны, установленные законом.

Если знак является стилизованным изображением малого герба Украины в виде улыбающегося дракона, а такой знак был подан на регистрацию, то это, безусловно, противоречит общественным интересам. Образ дракона в фольклоре многих народов ассоциируется с силами зла, и его сочетание с государственной символикой является недопустимым. Такое обозначение нарушает другую норму охраноспособности, не допускает предоставления правовой охраны знака, изображающего государственную символику. Кроме того, нормы Парижской конвенции не допускают использования в знаках даже стилизации государственных символов [6, c. 122].

Следовательно, требования к знаку для товаров и услуг в упомянутом законе изложены не в положительной форме, а в виде перечня обозначений, которые не могут получить правовую охрану. Однако определенные требования установлены самим законом или выработанные практикой.

Заявленное обозначение должно быть новым, неизвестным в пределах Украины, то есть новизна обозначения ограничивается только территорией Украины.

Обозначение должно быть полезным. Это вытекает из ст. 5 Закона о товарных знаках, согласно которой правовая охрана предоставляется обозначению, не противоречит общественным интересам. Оно обладает определенным образом индивидуализировать надежную конкурентоспособность и стабильность спроса на товар и услуги [10].

Знак должен иметь объективное выражение, которое позволяет маркировать им выпущены изделия упаковку использовать в технической и сопроводительной документации и т.п. без снижения качества и внешнего вида товара, то есть быть технологичным.

Наконец, обозначение должно отвечать требованиям промышленной эстетики и эргономики, включает благозвучие, в том числе быть благозвучным и легковимовним. Только совокупность требований дает основание признать заявленное обозначение как знак для товаров и услуг [1, c. 134].

соответствиизакону основные функции знаков для товаров и услуг - это индивидуализация производимой продукции и предоставляемых услуг, защита их качества и других достоинств от посягательств, обеспечение устойчивости спроса, защита интересов добросовестных производителей и потребителей, реклама изделий и услуг, повышение конкурентоспособности отечественных товаров и услуг в условиях рыночной экономики.

Закон четко определяет,

какие обозначения не могут быть признаны знаками для товаров и услуг. Перечень обозначений, приведенных в законе, не могут быть признаны как знак для товаров и услуг, делится на четыре группы.

Первую группу составляют символы обозначения отличия, имеющие уже официально признано значение для государства или общества. К этой группе относятся: гербы, флаги, эмблемы, официальные названия государств; сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, а также официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати; награды и другие знаки отличия.

При согласии компетентных органов или владельцев обозначений они могут вноситься в знак как элементы, которые не охраняются.

Вторую группу обозначений составляют обозначения, не соответствуют требованиям законодательства. Они либо не имеют различительной способности, или являются общеупотребительными как обозначения товаров и услуг определенного вида, или только указывают на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров и услуг, а также на место и время изготовления или сбыта товара или оказания услуги. Так, не признаются, в частности, знаками для товаров и услуг обозначения в виде чаши, обвитой змеей, поскольку это обозначение является общеупотребительным символом для фармацевтических препаратов и вообще для медицины. Многочисленные словесные обозначения такие, как "Укрторгреклама", "Проминвестбанк", "Украинская биржа недвижимости" и другие, подпадают под указанный исключение и могут быть внесены в знак как элементы, которые не охраняются, если они не занимают доминирующего расположения в изображении знака. < /p>

К этой же второй группы относят обозначения, которые не могут быть признаны знаками, которые могут ввести в заблуждение потребителя относительно товара, услуги или лица, которое производит товар или предоставляет услуги. Не признаются знаками также обозначения, являющиеся общеупотребительными символами и терминами [8, c. 79].

К третьей группе обозначений закон относит являющиеся тождественными или похожими настолько, что их можно спутать с: зарегистрированными знаками или заявленными на регистрацию в Украине на имя другого лица в отношении однородных товаров и услуг -

знаками других лиц, если эти знаки охраняются без регистрации на основании международных договоров, участником которых является Украина, -

фирменными наименованиями, известными в Украине и принадлежащими другим лицам, получившим право на них до даты подачи в патентное ведомство заявки по однородных товаров и услуг -

наименование места происхождения товаров, кроме случаев, когда они включены в знак как элементы, которые не охраняются, и зарегистрированы на имя других лиц, имеющих право пользоваться такими наименованиями, -

сертификационными знаками, зарегистрированными в установленном порядке.

Украинским производителям пришлось отказаться от употребления таких названий напитков, как "Коньяк", "Шампанское", которые почти исчезли из этикеток. Такая продукция происходит из соответствующих провинций Франции - Коньяк и Шампань, и поэтому такие обозначения в Украине не могут быть признаны знаками для товаров.

Однако экспертиза Украины отказала американской фирме "Сингрен" "в регистрации знака" Киевская Русь "для спиртных напитков, так как это историческое название местности, и сегодня, и не только для украинского потребителя, отнюдь не ассоциируется с Соединенными Штатами Америки. А согласно постановлению Киевского городского совета депутатов на все заимствования, касающиеся исторических ценностей, связанных с городом Киевом, необходимо получить разрешение и уплатить значительный налог [25 c. 280].

Не признаются знаками для товаров и услуг обозначения, подпадающих под действие других законов: -

промышленные образцы, права на которые принадлежат в Украине другим лицам; -

названия известных в Украине произведений науки, литературы и искусства или цитаты и персонажи из них, произведения искусства и их фрагменты без согласия владельцев авторского права или их правопреемников; -

фамилии, имена, псевдонимы и производные от них, портреты и факсимиле известных в Украине лиц без их согласия.

Итак, знаки для товаров и услуг - это зарегистрированные в установленном порядке обозначения, по которым товары и услуги одних лиц отличаются от однородных товаров и услуг других лиц.

Закон предусматривает следующие виды знаков для товаров и услуг

словесные (слова и аббревиатуры, например, Таврия, Славутич, КРАЗ) изобразительные (композиция линий, пятен фигур, форм на плоскости) объемные (композиции фигур в трех измерениях, то есть в форме самого изделия или его упаковки - флаконы, бутылки и т.д.); комбинированные (сочетание изобразительных, словесных и объемных элементов). Знаки могут быть выполнены в любом цвете или сочетании цветов. Закон Украины о товарных знаках не упоминает о звуковых знаки, но такие знаки являются, например, музыкальные сигналы как позывные той или иной организации радиовещания. В законодательстве зарубежных стран о товарных знаках звуковые сигналы могут признаваться товарными знаками.

2.3. Субъекты прав на знаки для товаров и услуг

Следует различать субъектов права на подачу заявки на знак для товаров и услуг и субъектов права на знак для товаров и услуг. Субъектом права на подачу заявки на знак для товаров и услуг может быть любое лицо. Это прежде всего гражданин Украины, граждане иностранных государств и лица без гражданства. Это любые юридические лица - юридические лица Украины, юридические лица, постоянное местопребывание которых в зарубежных странах. Это может быть любое другое объединение тех или иных лиц [4, c. 237]. Право на подачу заявки на знак для товаров и услуг имеют также правопреемники указанных лиц.

Лицо, желающее получить свидетельство, подает в патентное ведомство Украины заявку на выдачу свидетельства на знак для товаров и услуг. Заявка может быть подана лично заявителем или через представителя по делам интеллектуальной собственности или другое доверенное лицо. Иностранные граждане и юридические лица, проживающие или имеющие постоянное местонахождение за пределами Украины, в отношениях с патентным ведомством реализуют права через представителей по делам интеллектуальной собственности.

Следовательно, право на получение свидетельства может иметь любое лицо, объединение лиц или их правопреемники при условии правильного оформления заявочных материалов ". Если заявка на одно и то же или тождественно обозначения подали две или более лиц, то право на получение свидетельства имеет заявитель, заявка которого имеет более раннюю дату подачи, или если заявлен приоритет, более раннюю дату приоритета, при условии, что указанная заявка не считается отозванной, не отозвана или не отклонена.

Заявка составляется на украинском языке и должна касаться только одного заявителя. Она должна содержать следующие документы:

а) заявление о регистрации знака б) изображение заявляемого обозначения в) перечень товаров и услуг, для которых заявитель просит зарегистрировать знак, сгруппированных по Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков.

В заявлении указываются фамилия, имя и отчество, заявителя (заявителей), если заявка подает гражданин. Если заявка подается от имени юридического лица, то в заявлении

указывается его адрес.

Знак для товаров и услуг может быть заявлен в любом цвете или сочетании цветов. В таком случае в заявлении должен быть указан цвет или сочетание цветов, охрану которых испрашивается. К заявлению в таком случае должны быть добавлены цветные изображения указанного знака в количестве экземпляров, определяемом патентным ведомством [13 c. 7].

Названия в знаках для товаров и услуг подаются украинскими заявителями украинском языке, если товары реализуются, а услуги предоставляются исключительно на территории Украины.

За подачу заявки уплачивается сбор. Документ об уплате сбора должен поступить в патентное ведомство вместе с заявкой или в течение двух месяцев с даты подачи заявки.

Дата подачи заявки определяется за днем поступления в патентное ведомство заявочных материалов. Однако допускается, с целью закрепления указанной даты за заявителем, подачу заявки в неполном составе. Патентное ведомство может определить дату подачи заявки в день его поступления, если в ее составе будут, по крайней мере, следующие материалы: а) ходатайство в произвольной форме о регистрации знака, изложенное на украинском языке б) сведения о заявителе и его адреса, изложенные на украинском языке; в) часть, которая внешне напоминает обозначение, может быть знаком г) сведения о перечне товаров и услуг, для которых заявляется знак.

Если заявка подана в патентное ведомство не из полном составе, то она может быть дополнена в течение двух месяцев с даты получения заявителем уведомления патентного ведомства. Если в течение указанного срока заявка не будет приведена в соответствие с требованиями закона, то датой подачи заявки является дата получения патентным ведомством полностью оформленной в соответствии с требованиями закона заявки. Если этого не будет, сделано, заявка считается не поданной, о чем заявителю направляется уведомление [16 c. 203].

Решение патентного ведомства об установлении даты подачи заявки направляется заявителю после поступления документа об уплате сбора за подачу заявки. В противном случае решения заявителю направляется, а сама заявка считается отозванной.

Однако следует иметь в виду, что заявитель может воспользоваться правом на приоритет предварительной заявки на такой же знак в течение шести месяцев с даты подачи предыдущей заявки в патентное ведомство или в соответствующий орган государства-участника Парижской конвенции об охране промышленной собственности.

Приоритет знака может быть определен также подате открытия официальных или официально признанных международных выставок, если знак был использован в экспонате, который демонстрировался на указанных выставках. Однако для признания приоритета знака этой датой необходимы две непременные условия: 1) выставка проведена на территории государства-участника Парижской конвенции об охране промышленной собственности, 2) заявка поступила в патентное ведомство не позднее шести месяцев с даты открытия указанной выставки.

Правом приоритета можно воспользоваться при условии, что заявление об этом поступила в патентное ведомство не позднее трех месяцев с даты подачи заявки. В заявлении должны быть указаны даты подачи и номер предыдущей заявки и добавлено копию заявки в переводе на украинский язык. Если же речь идет о выставочном приоритет, то должен быть представлен документ, подтверждающий показ указанного знака на выставке. Право на приоритет теряется, если в установленные сроки не будут представлены указанные материалы.

Экспертиза заявки. После установления даты подачи заявки на знак для товаров и услуг патентное ведомство Украины проводит экспертизу заявки. По собственной инициативе или по приглашению патентного ведомства заявитель может участвовать лично или через своего представителя в рассмотрении вопросов, которые могли возникнуть во время проведения экспертизы. В течение этого времени до принятия решения о регистрации знака или об отклонении заявки заявитель может по собственной инициативе вносить в заявку исправления и уточнения [20]. Дополнительные материалы к заявке рассматриваются, если они не выходят за рамки раскрытой в поданной заявке сущности обозначения и перечня указанных в заявке товаров и услуг. Дополнительные материалы считаются выходящими за рамки раскрытой в поданной заявке сущности обозначения, если они содержат признаки, которые следует включить в обозначение, заявляемое в качестве знака.

Экспертиза заявки на знак для товаров и услуг фактически состоит из двух отдельных экспертиз - экспертиза заявки по формальным признакам и экспертиза заявки по существу.

Первая экспертиза имеет целью установить соответствие материалов заявки установленным требованиям и наличие документа об уплате сбора за подачу заявки. В случае выявления несоответствия материалов заявки установленным требованиям об этом сообщается заявителю. В течение двух месяцев с даты получения заявителем уведомления патентного ведомства заявка должна быть исправлена заявителем. Если в течение этого срока заявку не будут приведены в соответствие с установленными требованиями и заявитель не подаст ходатайство о продлении этого срока, заявка отклоняется, о чем сообщается заявителю.

По положительным результатам экспертизы заявки по формальным признакам проводится экспертиза по существу. Целью этой экспертизы является выявление соответствия заявленного обозначения условиям предоставления правовой охраны. Экспертиза заявки по существу начинается при наличии в материалах заявки правильно оформленного документа об уплате сбора за подачу заявки. Патентное ведомство вправе потребовать от заявителя дополнительных материалов, если без них проведение экспертизы по существу невозможно. Дополнительные материалы должны быть представлены в течение двух месяцев с даты получения запроса патентного ведомства. Если в течение указанного срока заявитель не подаст материалы, заявка считается отозванной.

По положительным результатом экспертизы заявки по существу патентное ведомство направляет заявителю решения о регистрации знака. Иначе направляется решение об отклонении заявки.

До даты принятия решения о регистрации знака заявитель вправе в любое время отозвать свою заявку.

После принятия решения о регистрации знака патентное ведомство в своем официальном бюллетене публикует сведения о выдаче свидетельства. Такая публикация возможна только при наличии документа об уплате сбора за выдачу свидетельства. Если же такого документа нет и в течение трех месяцев с даты поступления к заявителю решения о выдаче свидетельства он не поступит в патентное ведомство, публикация не производится, а заявка считается отозванной.

На основании публикации сведений о выдаче свидетельства любое лицо вправе ознакомиться с материалами заявки ".

Вместе с публикацией сведений о выдаче свидетельства патентное ведомство осуществляет государственную регистрацию знака. После внесения в реестр сведений о знаке любое лицо вправе ознакомиться с ними.

На основании государственной регистрации знака патентное ведомство Украины в месячный срок после этого выдает заявителю свидетельство. Если право на получение свидетельства имеют несколько лиц, им выдается одно свидетельство.

Любое решение патентного ведомства по заявке на знак может быть обжаловано заявителем в течение трех месяцев с даты получения решения. Решение может быть обжаловано в Апелляционной комиссии патентного ведомства Украины. Жалоба должна

быть рассмотрена Апелляционной советом в течение четырех месяцев с даты его получения. Жалоба рассматривается в пределах мотивов, изложенных в ней [20].

Решение Апелляционной комиссии может быть обжаловано в суд в течение шести месяцев с даты его получения.

2.4. Права и обязанности, вытекающие из свидетельства на знак

Права, предоставляемые заявителю полученным в знак свидетельством, действуют с даты подачи заявки и при условии уплаты соответствующего сбора. Свидетельство о регистрации знака предоставляет его владельцу право собственности на знак. Срок его действия 10 лет с даты подачи заявки. Действие свидетельства по ходатайству его владельца может быть продлен каждый раз на 10 лет. Ходатайство о продлении действия свидетельства должно быть подано в течение последнего года его действия. Количество раз удлинение действия свидетельства не ограничено, то есть свидетельство на знак для товаров и услуг может действовать неограниченный срок, но для поддержания его в силе необходимо каждые 10 лет продлевать его действие, безусловно, при условии уплаты установленного сбора [29 c. 410].

Свидетельство предоставляет его владельцу исключительное право пользоваться и распоряжаться знаком по своему усмотрению.

Знак для товаров и услуг может быть использован любым способом, не противоречащим действующему законодательству. Это может быть применение на товарах и при предоставлении услуг, для которых зарегистрирован знак, на упаковке товаров, в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках, ярмарках, проводимых в Украине, в проспектах, счетах, на бланках и другой документации, связанной с введением указанных товаров и услуг в хозяйственный оборот.

Если знак принадлежит нескольким собственникам, то его использование определяется соглашением между ними. При отсутствии такого соглашения каждый из совладельцев имеет право пользоваться знаком по своему усмотрению. Но ни один из них не имеет права выдавать разрешение (выдавать лицензию) на использование знака и передавать право собственности другому лицу без согласия остальных совладельцев свидетельства.

Владелец свидетельства имеет право запрещать другим лицам использовать зарегистрированный знак без его разрешения.

Право собственности на знак на основании договора может быть передано любой другому лицу, которое становится правопреемником владельца свидетельства. Однако передача права собственности на знак не допускается, если такая передача может ввести в заблуждение потребителя относительно товара и услуг или в отношении лица, которое производит товар или предоставляет услуги. Субъекту права собственности на знак принадлежит право выдавать разрешение (выдавать лицензию) любой другому лицу на использование знака на основании лицензионного договора. В лицензионном договоре должна быть обязательно предусмотрено условие, по которому лицензиат обязуется ни в коем случае не допустить снижения качества товаров и услуг. Лицензиар обязан осуществлять контроль за соблюдением этого условия [21 c. 163].

Договор о передаче права собственности на знак и лицензионный договор под угрозой их недействительности должны быть зарегистрированы в патентном ведомстве Украины. Для любых третьих лиц указанные договоры вступают в силу только после их регистрации.

Иногда проставления знака на товарах бывает недостаточно для его охраны. В таком случае владелец свидетельства имеет право рядом со знаком проставлять предупредительную маркировку, предостерегает потенциальных нарушителей о том, что знак зарегистрирован. Лица, осуществляющие посредническую деятельность и имеют свой знак, на основании договора с производителем товара или лицом, оказывающим услуги, рядом со знаком указанных лиц могут проставлять свой знак или вместо их знака.

Использование знака для товаров и услуг должно осуществляться таким образом, чтобы это не причиняло вреда другим лицам. Владелец свидетельства должен добросовестно пользоваться исключительным правом, вытекающим из свидетельства.

Действие свидетельства может быть прекращено или свидетельство может быть признано недействительным в установленных законом случаях. Так, владелец свидетельства может в любое время отказаться от него полностью или частично на основании заявления, поданного в патентное ведомство Украины. Такой отказ вступает в силу с момента публикации сведений об этом в официальном бюллетене патентного ведомства.

Свидетельство на знак прекращает свое действие в случае неуплаты сбора за продление срока его действия. Уплата сбора за продление срока его действия на следующий срок должна быть осуществлена в течение последних двух месяцев его действия, а документ должен поступить в патентное ведомство до конца последнего года действия свидетельства.

Как уже отмечалось, действие свидетельства прекращается, если его воздействие не продлен. Сбор за продление действия может быть уплачен, а документ о его уплате поступить в патентное ведомство в течение шести месяцев после окончания установленного срока. В таком случае размер указанного сбора увеличивается на 50 процентов.

Действие свидетельства может быть прекращено по решению суда, если знак не используется или недостаточно используется в Украине в течение трех лет с даты публикации сведений о выдаче свидетельства или с даты, когда использование знака было прекращено. Однако при решении этого вопроса суд может учесть представленные владельцем свидетельства доказательстватого, что знак не использовался, по независящим от него причинам.

Действие свидетельства может прекратиться по решению суда и в случае преобразования знака для обозначения, что стало общеупотребительным как обозначение товаров и услуг определенного вида после подачи заявления.

Действие свидетельства прекращается с первого дня, следующего за днем окончания срока действия свидетельства, за который был уплачен сбор.

Свидетельство может быть признано недействительным полностью или частично в случае: -

несоответствия зарегистрированного знака условиям предоставления правовой охраны, -

наличии в свидетельстве элементов изображения знака и перечня товаров и услуг, которых не было в поданной заявке.

Действие свидетельства может быть оспорена любым лицом в течение шести месяцев со дня опубликования сведений о выдаче свидетельства в Апелляционную комиссию. Апелляционный совет обязан рассмотреть эту жалобу в течение шести месяцев с даты поступления жалобы. Владелец свидетельства имеет право ознакомиться с жалобой. В рассмотрении жалобы могут участвовать жалобщик и владелец свидетельства. Апелляционный совет рассматривает жалобу в пределах изложенных мотивов, содержащихся в ней.

Решение Апелляционной комиссии по жалобе может быть обжаловано в суд.

Если выдаче свидетельства ни была обжаловано в установленный срок в Апелляционную комиссию, то свидетельство может быть признано недействительным только в судебном порядке.

Свидетельство или его часть, признанные недействительными, считаются не вступившими в силу с даты подачи заявки.

Знак может быть зарегистрирован в иностранном государстве любым лицом. Если регистрация знака в иностранном государстве осуществляется в соответствии с Мадридским соглашением о регистрации знаков, то заявка на зарубежную регистрацию подается через патентное ведомство Украины. Связанные с регистрацией в иностранном государстве расходы несет заявитель или с его согласия другое лицо.

3. ОСОБЕННОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПРАВ ЗНАКИ для товаров и услуг (торговой марки)

В деятельности хозяйствующих субъектов

В целом право на товарный знак является правом исключительным, хотя Закон Украины «О правовой охране прав на знаки для товаров и услуг» принимает различную терминологию, не проводя различия между понятиями. Так, в п. 3 ст. 5 говорится о праве собственности на знак, который подтверждается свидетельством, а в п. 2 ст. 16 о том, что свидетельство предоставляет его владельцу исключительное право пользоваться и распоряжаться знаком по своему усмотрению.

Право на товарный знак относится к исключительным правам, однако носит ограниченный характер. Согласно п. 4 ст. 5 Закона Украины "О правовой охране прав на знаки для товаров и услуг" объем правовой охраны определяется приведенным в свидетельстве изображением знака и перечнем товаров и услуг. Есть исключительность прав в отношении этого объекта исчерпывается тем перечнем товаров и услуг, который был приведен в свидетельстве. Обособленно от товара исключительное право на знак не существует, что обусловлено дополнительным характером последнего. По формулировке Питера Роземберга "исключительный характер товарного знака проявляется только в связи с обозначением конкретного товара. Естественно, обладатель товарного знака не имеет исключительного права на товарный знак, когда он используется в отрыве от товара ". С.Раевич писал: «... Товарный знак не представляет сам по себе, вне связи с предприятием и его товарами, объективной ценности, предоставление исключительного права на который было равносильно бы изъятию такого из общего использования, а имеет ценность не иначе, как в связи с определенными товарами, индивидуализации которых он служит "[15 c. 52].

Особым подвидом товарных знаков выступают коллективные товарные знаки. Украинским законодательством правовое регулирование таких объектов прямо не было предусмотрено, однако их использование ему и не противоречит. Пунктом 5 ст. 5 Закона Украины "О правовой охране прав на знаки для товаров и услуг" право на получение свидетельства предоставляется и объединению лиц, а ст. 16 закрепляется, что взаимоотношения при использовании знака, свидетельство на который принадлежит нескольким лицам, устанавливаются соглашением между ними.

Коллективным знаком является товарный знак субъекта предпринимательской деятельности, предназначенный для обозначения випускаваних и (или) реализуемых им товаров, обладающих едиными качествами или иными общими характеристиками [23 c. 21]. Юридические лица, входящие в состав добровольного объединения, на имя которого зарегистрирован коллективный товарный знак, обладают относительной монополией на него, поскольку правом самостоятельного распоряжения им они не обладают, несмотря на равноправное и автономное его использования. На такой знак распространяется режим товарного знака, закрепляет исключительное право, однако это «исключительное право» уже не может считаться абсолютным, потому правом на использование знака, притом равным, обладают различные лица, ослабляет исключительное право.

В российском законодательстве правовой режим коллективных товарных знаков регламентацию уже получил. Причем, согласно п. 2 ст. 20 Закона РФ «О товарных знаках», коллективные товарные знаки и права на них не могут быть переданы другим лицам.

Ограниченный характер права на товарный знак накладывает отпечаток на возможность его использования в качестве взноса в уставный фонд. Оно предполагает соблюдение двух первоочередных условий:

а) передать в уставный фонд можно не просто товарный знак как самостоятельный объект, а только в отношении определенных товаров, услуг, указанных в свидетельстве на знак. Не является исключением и случаи, когда товарный знак зарегистрирован на все 42 классы товаров и услуг по Международной (Ницце) классификации товаров и услуг, поскольку все равно вносится право на товарный знак в отношении тех товаров и услуг, в отношении которых он был зарегистрирован

б) в учредительных документах создаваемого хозяйствующего субъекта должно быть предусмотрено как предмет деятельности производство продукции, оказание услуг, "в отношении которых инвестируется право на товарный знай. Такое условие было продиктовано положением о специальной правоспособности субъектов предпринимательской деятельности. В случае ее несоблюдения результатом станет признание соответствующего вклада неликвидным, а следовательно, и невозможность осуществления такого вложения.

Кроме того, закрепление подобной нормы позволило бы сделать шаг в обеспечении баланса частных и публичных интересов: помимо того, что потенциальный субъект предпринимательской деятельности сохранил бы возможность привлечь высоколиквидную инвестицию (право на известный и необходимый в своем деле товарный знак), государство дополнительно застраховала бы себя от функционирования на внутреннем рынке "дутых неплатежеспособных юридических лиц".

Для реализации возможности участия в хозяйственном обороте права на товарный знак требует решения вопроса о моменте его возникновения в соотношении с государственной регистрацией и о законности инвестирования права на незарегистрированный товарный знак.

Первый вопрос - о моменте возникновения права на товарный знак - среди специалистов не получило однозначного ответа. Распространенная позиция заключается в привязке данного факта до момента государственной регистрации товарного знака. А.П.Сергеев формулирует: "... обозначение может считаться товарным знаком лишь тогда, когда оно в установленном законом порядке зарегистрировано.... Только с момента официального признания обозначения товарным знаком можно говорить о нем как о самостоятельном объекте правовой охраны [5, c. 604]. С.Раевич тоже указывал, что право на товарный знак получает свое правовое оформление только после его регистрации, только она конститутивное значение относительно товарных знаков, а не введение в использование или гражданский оборот [15 c. 58]. Обращаясь к современному регулирования исследуемых правоотношений, можно сослаться на п.1 ст. 16 Закона Украины "Об охране прав на знаки для товаров и услуг", что закрепляет норму о том, что права, вытекающие из свидетельства, действуют с даты подачи заявки при условии уплаты соответствующего сбора. В связи с противоречием упомянутой нормы п. 3 ст. 5 этого же Закона, а также ст. 494 Гражданского кодекса Украины (право собственности на знак утверждается свидетельством) О.М.Мельник предлагает привязать начало возникновения прав на товарный знак до даты выдачи свидетельства, то есть таким моментом считать дату публикации сведений о выдаче свидетельства в официальном бюллетене, и с этого же момента признать обозначения товарным знаком [12 c. 142]. Иными словами, указанные авторы видят возможность приобретения права на товарный знак только путем его регистрации.

Однако сам Закон везде упоминает лишь о предоставлении правовой охраны зарегистрированном товарном знаке. Пункт 4 ст. 5 указывает на то, что приведенные в свидетельстве изображение знака и перечень товаров и услуг определяется объем правовой охраны, предоставляемой государством. А п. 5 предоставляет любому лицу право на получение свидетельства. Следует подчеркнуть, что речь идет о праве, а не об обязанности субъекта получить свидетельство для пользования товарным знаком. Подобное изучение нормативного материала подводит нас к выводу, что использование товарного знака вообще возможно без проведения его государственной регистрации, однако в случае нарушения прав его владельца, последний окажется лишенным правовых средств защиты, предоставляемых государством владельцам зарегистрированных знаков. Собственный

товарный знак можно использовать без регистрации и каких-либо разрешений. Государственная регистрация нужна только для того, чтобы защитить права владельца товарного знака на тот случай, если вдруг кто-то начнет выпускать свои изделия под той же маркой. Фактический владелец незарегистрированного товарного знака может стать его незаконным пользователем только в том случае, если его знак был зарегистрирован другим лицом.

Если развивать эту точку зрения, то можно прийти к выводу, что существует возможность использования права на товарный знак при создании и деятельности юридического лица и при отсутствии его регистрации. Однако такое использование крайне уязвимым для создаваемого субъекта предпринимательской деятельности, поскольку участник, его передал, может в любой момент превратиться в незаконной пользователя [30 c. 188]. Втже, подобная инвестиция в уставный фонд может оказаться лишенной правового основания и быть признанной недействительной. Таким образом, право на незарегистрированный товарный знак является неликвидным взносом в уставный фонд и не способствует выполнению последнее одной из основных его функций - функции обеспечения. Поэтому законодательного закрепления требует прямое указание на возможность участия в уставном фонде юридического лица только правами на зарегистрированные товарные знаки, подтвержденными свидетельствами на знаки для товаров и услуг.

Определенные препятствия в возможности осуществления инвестиции правом на товарный знак в стартовый капитал юридического лица с использованием конструкции договора о передаче права собственности на знак может создавать норма ч. 2 п. 4 ст. 16 Закона Украины "Об охране прав на знаки для товаров и услуг". Запрещается передача права на знак, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или услуги или относительно производителя. При осуществлении такой корпоративной сделки всегда произойдет изменение, по крайней мере, производителя продукции. Потребитель, не поставлен в известность о событиях, произошедших будет покупать товар вроде бывшего производителя - настоящее введение покупателя в заблуждение. Ссылаясь на подобные аргументы, передача права на товарный знак может быть признана недействительной как таковой, что противоречит законодательству. Выходом из сложившейся ситуации предполагается публичное заблаговременном извещении через средства массовой информации или рекламные кампании о передаче права на товарный знак другому субъекту на территории реализации товара, а также информирование об этом потребителя в непосредственных местах реализации продукции с помощью объявлений в течение определенного времени [17 c. 139].

Дата добавления: 2015-10-21