Заключение договора международной купли-продажи товара

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРА

ПО ВЕНСКОЙ КОНВЕНЦИИ

Ян ФУНК,

кандидат юридических наук, доцент,

председатель Международного

арбитражного суда при БелТПП,

доцент Института переподготовки судей БГУ,

член Научно-консультативного совета

Верховного Суда Республики Беларусь

Материал подготовлен с использованием

правовых актов по состоянию

на 20 августа 2006 г.

1. Свобода договора как основополагающий принцип участия в международном торговом обороте вытекает из положений Венской конвенции, который раскрывается как через свободу субъектов вступать между собой в соответствующие договорные отношения, так и через свободу определять содержание соответствующих договоренностей участниками международного торгового оборота.

2. Часть II Венской конвенции регламентирует вопросы заключения договора международной купли-продажи, которые вытекают из порядка заключения данного договора путем направления предложения (оферты) и одобрения предложения (акцепта). В этом случае договор считается заключенным, если одобрение предложения (акцепт) действительно имеет место.

3. Венская конвенция дает понятие оферты, которая определяется как предложение о заключении договора, если оно достаточно определенно и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. При этом предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена товара либо предусматривается порядок их определения (ст. 14).

Рассмотрим практику международных арбитражных судов в отношении применения норм Венской конвенции, регламентирующих порядок заключения договора международной купли-продажи товаров. Так, в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП Российской Федерации было рассмотрено дело N 304/1993 (решение от 3 марта 1995 г.). Продавец предъявил иск покупателю в связи с неоплатой части поставленного товара. Ответчик предъявил встречный иск, включавший следующие требования: возмещение ему убытков, вызванных непоставкой дополнительной партии товара, исчисленных как разница между текущими рыночными ценами, применявшимися в I квартале следующего года, и ценами, установленными путем обмена телексами; возмещение морального ущерба; возмещение расходов, понесенных в связи с предпринятыми попытками мирного урегулирования спора.

Однако суд исходил из того, что предложение заключить договор должно быть достаточно определенным. Оно признается таковым, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливается количество и цена либо предусматривается порядок их определения. Телекс ответчика по встречному иску в отношении поставок в I квартале следующего года дополнительной партии товара содержит обозначение товара и его количество. Но в нем не были установлены ни цена на товар, ни порядок ее определения. Указание в телексе на то, что цены на этот товар будут согласованы (пересмотрены) за 10 дней до начала нового года, не может толковаться как означающее установление порядка определения цены. Оно является лишь выражением согласия в будущем по договоренности сторон определить цену на товар. Подтвердив это предложение своим телексом, истец по встречному иску тем самым согласился с тем, что цена на этот товар подлежит дополнительному согласованию между сторонами. С учетом изложенного в данном случае не применима статья 55 Венской конвенции, позволяющая определить цену товара, когда в договоре прямо или косвенно она не установлена или не предусмотрен порядок ее определения. Исходя из изложенного суд не признал заключение договора на поставку дополнительной партии товара (Практика Международного коммерческого арбитражного суда. Научно-практический комментарий. / Сост. и автор комментария М.Г.Розенберг М., 1997. С. 46 - 54).

4. Аналогично определяет оферту гражданское право Российской Федерации и Республики Беларусь, указывая при этом, что предложение должно быть адресовано одному или нескольким конкретным лицам (соответственно п. 1 ст. 435 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 405 ГК Республики Беларусь), так как предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (соответственно ст. 437 ГК Российской Федерации и ст. 407 ГК Республики Беларусь). Сходный подход к оферте содержится и в Принципах УНИДРУА.

В Конвенции также предусмотрено, что предложение, для того чтобы являться офертой, должно быть адресовано одному или нескольким конкретным лицам, иначе оно рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение; Венская конвенция дополнительно разъясняет, что же понимается под "достаточно определенным предложением" применительно к оферте в международной купле-продаже товаров.

5. В соответствии с Венской конвенцией (ст. 15) оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. При этом оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней. Таким же образом определяют условия вступления оферты в силу и п. 2 ст. 435 ГК Российской Федерации, п. 2 ст. 405 ГК Республики Беларусь и Принципы УНИДРУА.

6. Кроме того, в соответствии с Венской конвенцией (ст. 16) пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Тем самым Венская конвенция дает возможность оференту отозвать оферту, при условии, если оферта не является безотзывной. Безотзывной же является оферта, если в ней путем установления определенного срока для акцепта или иным образом указывается, что она является безотзывной, или если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту в качестве безотзывной и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту (ст. 16).

Сходно сформулирована безотзывность оферты в ст. 436 ГК Российской Федерации, в ст. 406 ГК Республики Беларусь и в Принципах УНИДРУА.

7. Лицо, которому направлена оферта (адресат оферты), может отклонить оферту (в этом случае она теряет силу - ст. 17 Венской конвенции) либо акцептовать ее. При этом в соответствии со ст. 18 Венской конвенции заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее его согласие с офертой, является акцептом оферты; молчание же или бездействие само по себе не является акцептом. Тождественное понятие акцепта содержится в Принципах УНИДРУА. Статья же 438 ГК Российской Федерации и ст. 408 ГК Республики Беларусь аналогичным образом подходят к определению акцепта, уточняя лишь при этом, что акцепт должен быть полным и безоговорочным, а поведение адресата оферты, если он не направляет ответ оференту для понимания его как акцепт оферты, должно выражаться в действиях по выполнению указанных в оферте условий договора, как то: отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.

8. В соответствии с Венской конвенцией момент заключения договора определяется моментом, когда акцепт получен оферентом (п. 2 ст. 18). Аналогично момент вступления в силу акцепта определен в Принципах УНИДРУА, применительно же к моменту заключения договора данная Конвенция (ст. 23) предусматривает, что договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу. Пункт 1 ст. 433 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 403 ГК Республики Беларусь сходно подходят к регламентации указанных отношений, однако данные законодательные акты применительно к моменту заключения договора в отношении реальных сделок указывают на то, что договор считается заключенным лишь с момента передачи соответствующего имущества, в отношении же договоров, требующих государственной регистрации, такой момент определяется моментом регистрации.

9. Венская конвенция (п. 3 ст. 18) исходит из того, что если в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-либо действия, то акцепт вступает в силу с момента совершения такого действия.

Аналогичным образом регулируют указанные отношения и Принципы УНИДРУА.

10. Венская конвенция (п. 3 ст. 18) разъясняет также применительно к международной купле-продаже товаров, что под "соответствующим действием" понимается действие, относящееся к отправке товара или уплате цены, при этом такое действие должно быть совершено в пределах срока, предусмотренного для акцепта, или в пределах разумного срока. Несмотря на то что это напрямую не предусмотрено в гражданском законодательстве ни России, ни Беларуси, момент заключения договора, совершаемого путем, указанным в п. 3 ст. 438 ГК Российской Федерации и п. 3 ст. 408 ГК Республики Беларусь, будет аналогичен изложенному выше положению Венской конвенции.

11. Венская конвенция (п. 2. ст. 18) исходит из того, что оферта должна быть акцептована в течение срока, указанного оферентом, или, если такой срок не указан, в течение разумного срока с учетом конкретных обстоятельств, включая скорость средства связи, используемого оферентом. Устная же оферта должна быть акцептована немедленно, если обстоятельства не говорят об ином.

Принципы УНИДРУА регулируют указанные отношения тождественно Венской конвенции; ГК Российской Федерации (ст.ст. 440 и 441) и ГК Республики Беларусь (ст.ст. 410 и 411) при регламентации рассматриваемых отношений исходят из тех же положений, что и Венская конвенция, уточняя однако при этом, что применительно к письменной оферте, в которой не определен срок для акцепта, в случае установления такого срока законодательством акцепт должен быть получен в указанный срок.

12. При этом в соответствии с Венской конвенцией (п. 1 ст. 20) срок для акцепта оферты, указанный оферентом в телеграмме или письме, начинает течь с момента, когда телеграмма сдана для отправки, или с даты, указанной на письме, или, если такая дата отсутствует, с даты, указанной на конверте; срок для акцепта, установленный оферентом по средствам моментальной связи, начинает течь с момента, когда оферта достигает адресата. Тем самым Венская конвенция исходит для определения начала течения срока для акцепта не с момента получения письменной оферты адресатом, а с момента отправления ее оферентом.

Сходно регламентируются данные отношения и Принципами УНИДРУА (срок для акцепта оферты, указанный оферентом, начинает течь с момента отправки оферты; если иное не следует из обстоятельств, моментом отправки оферты считается время, указанное в оферте).

13. Кроме того, исходя из того что по общему правилу Венская конвенция допускает заключение договора международной купли-продажи товаров в устной форме (что не предусматривается в отношении субъектов России и Беларуси, а раз так, то положения Венской конвенции, в том числе и приводимые ниже, в отношении субъектов данных государств не имеют силы), она также регламентирует течение срока для акцепта, установленного оферентом по телефону, по телетайпу (обмен документами посредством которого в праве России и Беларуси признается совершением сделки в письменной форме) или при помощи других средств моментальной связи, указывая, что такой срок начинается с момента получения оферты ее адресатом.

14. В силу Венской конвенции (п. 2 ст. 20) в срок для акцепта при этом включаются нерабочие дни и дни государственных праздников, однако если уведомление об акцепте не может быть доставлено в последний праздничный день или нерабочий день в месте, где находится коммерческое предприятие оферента, срок для акцепта продлевается до следующего первого рабочего дня. Сходно регламентируются данные отношения Принципами УНИДРУА. Аналогичный подход к исчислению гражданско-правовых сроков содержится в ГК России и ГК Республики Беларусь (так, в соответствии со ст. 193 ГК Российской Федерации и ст. 194 ГК Республики Беларусь если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день).

15. Венская конвенция (п. 1 ст. 21) указывает на то, что акцепт, полученный с опозданием, сохраняет силу, если оферент без неоправданной задержки сообщит об этом адресату оферты или направит ему соответствующее уведомление (отмечая при этом возможный устный характер сообщения). На это же указывают и Принципы УНИДРУА, а также ст. 442 ГК Российской Федерации и ст. 412 ГК Республики Беларусь. При этом Венская конвенция (п. 2 ст. 21) разъясняет, что если из письма или иного письменного сообщения, содержащего такой акцепт, видно, что указанный документ был отправлен при таких обстоятельствах, что если бы его пересылка была нормальной, то он бы был получен оферентом своевременно, акцепт, полученный с опозданием, сохраняет силу акцепта, если только оферент без неоправданной задержки не известит адресата оферты, что он считает свою оферту утратившей силу. Сходный характер регламентации указанных отношений содержится и в Принципах УНИДРУА.

При этом надо учитывать, что Венская конвенция напрямую предоставляет возможность оференту по его выбору известить адресата оферты устно или направить ему письменное уведомление.

16. Акцепт считается отмененным, если сообщение об отмене получено оферентом раньше того момента или в тот же момент, когда акцепт должен был вступить в силу (ст. 22 Венской конвенции). (Тождественно регулируют данные отношения и Принципы УНИДРУА). Тем самым Венская конвенция исходит из того, что если сообщение об отмене акцепта "опередило" сообщение о самом акцепте, то второе сообщение отменяет действие первого.

17. Венская конвенция (п. 1 ст. 19) исходит из того, что ответ на оферту, который содержит дополнения, ограничения или иные изменения, по сравнению с тем, что указано в оферте, считается отклонением оферты, т.е. не является акцептом и представляет собой встречную оферту. Принципы УНИДРУА, гражданское законодательство России и Беларуси (ст. 443 ГК Российской Федерации и ст. 413 ГК Республики Беларусь) также базируются на вышеизложенных принципах в отношении акцепта на иных условиях.

При этом Принципы УНИДРУА допускают возможность признания указанного ответа на оферту акцептом, если такой ответ содержит дополнительные или отличающиеся условия, не меняющие существенно условия оферты. При этом указанный ответ на оферту может не являться акцептом, если оферент без неоправданной задержки возразит против соответствующих расхождений. Если же такое возражение отсутствует, то условиями договора являются условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.

Сходно регулирует указанные отношения и Венская конвенция (п. 2 ст. 19), предусматривая при этом напрямую возможность для оферента либо направить письменное уведомление об этом, либо возразить устно; при этом данная Конвенция предусматривает в отношении договоров международной купли-продажи товаров примерный перечень условий, которые являются условиями, существенно изменяющими условия оферты: цена, условия платежа, качество товара, количество товара, место поставки, срок поставки, объем поставки, ответственность одной из сторон перед другой, разрешение споров.

Кроме того, Принципы УНИДРУА и в отношении письменного сообщения, посланного в течение разумного срока после заключения договора и имеющего целью быть подтверждением договора, в котором содержатся дополнительные или отличающиеся условия, признают их частью договора, если только они существенно не изменяют договор либо если получатель такого сообщения без неоправданной задержки не возражает против указанных расхождений. Тем самым Принципы допускают и уже после заключения договора "уточнение" его положений, т.е. внесение в него изменений и дополнений, со стороны любого из участников договора фактически в одностороннем порядке, при условии, если такие изменения (дополнения) существенно не изменяют договор (хотя именно в деталях и состоит суть договора, а учитывая оценочный характер понятия "существенное изменение договора", волеизъявление стороны по указанным отношениям может быть достаточно широким) и вторая сторона не смогла "своевременно среагировать" на указанное предложение контрагента.

18. Принципы УНИДРУА в отличии от Венской конвенции затрагивают также и понятие существенных условий договора и особенностей формы договора, указывая на то, что если в ходе переговоров одна из сторон настаивает на том, что договор не будет заключен до того, пока не будет достигнуто соглашение по конкретным вопросам или соблюдена особая форма соглашения, договор не является заключенным до того, пока не будет достигнуто соглашение по этим вопросам или оно не будет соответствующим образом оформлено. Гражданское же законодательство России и Беларуси также исходит из того, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными же признаются не только условия о предмете договора, а также условия, которые названы в законодательстве в качестве существенных для договоров данного вида, но также и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

19. Кроме того, гражданское право России и Беларуси также указывает на то, что не только законодательством, но и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (ст. 160 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст. 161 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Однако если такие последствия не предусмотрены, то в отличие от Принципов УНИДРУА применяются общие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, т.е. сделка признается совершенной и действительной, однако стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 1 ст. 163 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Исходя из изложенного видно, что наличие печати, подтверждающей подпись соответствующего уполномоченного лица, не является обязательным для действительности сделки и по праву России и Беларуси, если в законодательстве либо соглашении сторон она не требуется. В качестве примера обязательного наличия печати на совершенной сделке необходимо указать, что п. 5 ст. 185 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 5 ст. 186 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривают, что доверенность от имени юридического лица выдается не только за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, но и обязательно скрепляется печатью указанной организации. То есть в случае, если законодательство или договор не требуют обязательного проставления печати, то отсутствие печати либо ее недействительность не влияют на совершенную сделку по праву России или Беларуси при наличии подписи уполномоченного лица. Что же касается Принципов УНИДРУА, то наличие требований одной из сторон сделки по обязательному приложению печати на документ, оформляющий сделку, при отсутствии печати повлечет за собой признание сделки незаключенной. То же относится к требованию к форме бланка, например с водяными знаками особой конфигурации и т.д.).

20. Регламентируя условия договора, Принципы УНИДРУА также в отличие от Венской конвенции исходят из того, что стороны при согласовании взаимоотношений в рамках договора могут "умышленно" оставить какое-либо условие для согласования в ходе будущих переговоров (т.е. в договоре указать, что соответствующие отношения будут урегулированы дополнительным соглашением сторон) либо указать, что определенное условие будет для сторон указано третьим лицом (например, можно предусмотреть, что в случае наличия между сторонами разногласий по определенным вопросам исполнения договора либо внесения в него изменений или дополнений исполнение осуществляется либо изменение или дополнение вносится в соответствии с волеизъявлением указанной в договоре экспертной организации). При этом Принципы УНИДРУА исходят из того, что наличие таких условий в договоре не препятствует вступлению такого договора в силу. Кроме того, уже в период действия (исполнения) договора несогласование сторонами указанного выше условия либо неопределение третьим лицом соответствующего условия (если только не имеется иного средства сделать это условие определенным, которое является разумным при данных обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон) не влияет на действие договора).

21. Рассматривая порядок заключения договора международной купли-продажи товаров в соответствии с Венской конвенцией, необходимо отметить, что данная Конвенция не решает вопросы заключения договора путем переговоров, хотя именно данный путь совершения сделок в международном обороте является одним из самых распространенных. Однако отсутствие указанных положений отнюдь не исключает применение норм Венской конвенции к договорам международной купли-продажи товаров, заключенным путем переговоров в силу хотя бы принципа автономии воли сторон международного договора, в том числе и в вопросах способа его заключения.

В отличие от Венской конвенции Принципы УНИДРУА регулируют вопросы проведения между сторонами переговоров для заключения договора. При этом Принципы исходят из того, что субъект свободен проводить любые переговоры и не несет ответственности за недостижение согласия в рамках переговоров. Тем самым Принципы подчеркивают возможность вступления участника торгового оборота в контакты с любыми другими участниками указанного оборота и сам факт вступления в переговоры не приводит к каким-либо обязанностям лица, связанным с совершением договора, т.е. не связывает его обязанностью заключить в будущем договор. Однако Принципы УНИДРУА предусматривают возложение определенных обязанностей и на субъекта, который только ведет переговоры, требуя от него, чтобы он осуществлял переговорный процесс и прерывал переговоры, базируясь на принципе добросовестности, т.е. если субъект в указанных обстоятельствах действует недобросовестно, то он несет ответственность за "потери" (убытки), которые он причинил этим другой стороне. При этом в качестве примера недобросовестности участника торгового оборота Принципы УНИДРУА указывают на его вступление в переговоры или их продолжение без намерения достичь соглашения с другой стороной.

В связи с изложенным следует отметить, что сам факт ведения переговоров при отсутствии намерения достичь соглашения не делает участника имущественного оборота недобросовестным, если только вторая сторона (стороны), т.е. другой (другие) участник переговоров, не понесла в связи с этим убытки, например в силу того, что отказалась от ведения переговоров и заключения договора с конкурентом соответствующего субъекта. Кроме того, для применения указанного положения в отношении субъектов России или Беларуси необходимо, чтобы они уже на стадии начала переговоров заявили о том, что на их отношения с иными участниками переговоров распространяются Принципы УНИДРУА, и чтобы это было зафиксировано, что при правоприменении, как правило, не происходит.

Принципы УНИДРУА, рассматривая порядок заключения договора, также регламентируют вопросы конфиденциальности в рамках указанного процесса, т.е. предусматривают, что если информация передается одной стороной другой стороне в качестве конфиденциальной в процессе переговоров, то другая сторона обязана не раскрывать эту информацию или не использовать ее ненадлежащим образом для собственных целей, вне зависимости от того заключен впоследствии договор или нет. Принципы УНИДРУА предусматривают, что сторона, чье право нарушено, вправе требовать компенсацию в размере выгоды, полученной другой стороной.

Тем самым Принципы УНИДРУА констатируют, что в процессе переговоров по заключению международного коммерческого договора сторона переговоров может по своему желанию передать другой стороне информацию о своей деловой деятельности или действиях, которую такая сторона считает своей исключительной собственностью и рассматривает как конфиденциальную ("конфиденциальная информация"). Сторона, получающая любую такую конфиденциальную информацию, фактически принимает на себя обязательство (если она "подчинила" переговоры Принципам УНИДРУА) сохранять ее в тайне, использовать такую информацию исключительно в целях, для которых она была первоначально передана, и не разглашать ее третьим лицам. Однако исходя из практики международного торгового оборота, как правило, в рассматриваемом случае присутствует исключение в отношении информации, которая:

- является или стала общеизвестной, причем сторона-получатель не выступает в качестве ее источника;

- в момент передачи стороне-получателю уже была ей известна из иных источников, не связанных со стороной - обладателем конфиденциальной информации;

- подлежит раскрытию в соответствии с национальным законодательством. (Так, если, например, в соответствии с национальным законодательством стороне переговоров может быть предложено раскрыть конфиденциальную информацию государственным органам, то такое раскрытие информации, как правило, не рассматривается в качестве нарушения обязанности по конфиденциальности; при этом такая сторона обычно должна незамедлительно (возможно в письменной форме) информировать сторону - обладателя конфиденциальной информации о факте ее раскрытия, указав информацию, которая была раскрыта.)

В случае нарушения перечисленных выше положений о конфиденциальной информации сторон переговоров (например, использования стороной полученной в процессе переговоров конфиденциальной информации от другой стороны для собственных целей) Принципы УНИДРУА предусматривают, что сторона, чье право нарушено, вправе требовать компенсацию в размере выгоды, полученной другой стороной.

22. Венская конвенция также не решает вопроса о месте заключения договора.

Дата добавления: 2015-08-28