Порядок заключения договоров с участием предпринимателей

Порядок заключения договоров в сфере предпринимательства – это предусмотренные законом последовательность и способы оформле­ния договорных отношений. Способы – определенного вида действия, посредством которых достигается взаимосогласованная воля сторон, а последовательность заключения договора выражается в определенных стадиях.

В соответствии с ГК представляется возможным выделить следующие способы заключения договора в сфере предпринимательства:

общий порядок заключения договора, когда стороны не ограничены в свободе заключения договора; заключение договора в обязательном порядке; заключение договора путем присоединения (договор присоединения); заключение договора на торгах.

Как и любой гражданско-правовой договор, договор в сфере предпринимательства считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, и это соглашение облечено в ту форму, которая требуется для договора данного вида. Но некоторые договоры считаются заключенными лишь с момента государственной регистрации (п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560, ст. 650 ГК и др.) С момента заключения договор вступает в силу и ста новится обязательным для сторон.

Существенными условиями договора закон называет следующие: о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Независимо от способа заключения договора порядок его заключения состоит в том, что одна сторона направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, по лучив оферту, принимает предложение заключить договор. Иными словами, процесс заключения любого договора, в том числе и договора в сфере предпринимательства, состоит из трех этапов: направление одной стороной оферты; рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; получение акцепта стороной, направившей оферту. Вместе с тем на каждом из отмеченных этапов заключение договора в сфере предпринимательства имеет свои особенности.

В предпринимательской деятельности предложению заключить договор (оферте) часто предшествуют реклама и иные предложения, адресованные, в отличие от оферты, не одному или нескольким конкретным лицам, а неопределенному кругу лиц.

Предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в самом предложении.

При заключении договора в сфере предпринимательства значительное место занимает публичная оферта, т. е. содержащее все су­щественные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым и каждым, кто к нему обратится.

В соответствии с ГК совершение лицом, получившим оферту (в том числе и отозвавшимся на публичную оферту), действий по вы­полнению указанных в ней условий договора, считается акцептом, если иное прямо не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Следовательно, отношения между стороной, сделавшей оферту (в том числе и публичную оферту), и стороной, принявшей оферту (в том числе и путем совершения действий по выполнению условий договора), являются договорными со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями.

Как уже отмечалось, один из признаков действия принципа свободы договора заключается в том, что понуждение к его заключению не допускается, кроме случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК законом или добровольно принятым обязательством.

Правила о заключении договора в обязательном порядке, сформулированные в ст. 445 ГК, касаются двух различных ситуаций, когда обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор, или сама направляет контрагенту предложение о его заключении. И в том, и в другом случае правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, обязанной заключить договор.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия договора. При этом рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке.

Сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в течение 30 дней со дня получения оферты направить другой стороне извещение об акцепте, с момента получения которого другой стороной договор будет считаться заключенным, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить дого вор, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, она обязана также в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласии.

При отклонении протокола разногласии либо неполучении из вещения о результатах его рассмотрения в указанный 30-дневный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Сроки, установленные ст. 445 ГК, являются диспозитивными и применяются тогда, когда другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Уклонение отзаключение договора может повлечь для стороны, обязанной заключить договор, следующие юридические последствия: во-первых, решение суда о понуждении к заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту, и, во-вторых, обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения договора.

Особым способом заключения договора в сфере предпринимательства является договор присоединения. Как способ заключения договора, договор присоединения отличается следующими характерными чертами.

Во-первых, его условия должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах. Во-вторых, стороной, разрабатывающей такие формуляры или стандартные формы, является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в таких сферах, которые либо рассчитаны на массового потребителя, либо связаны с совершением однотипных сделок. В-третьих, такие условия могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Иными слова ми, дело стороны, присоединяющейся к предложенному договору, – присоединиться к договору в целом (или не присоединяться), не за являя каких-либо разногласий по его отдельным условиям.

Случаи, когда условия договора могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному до говору в целом, предопределяются либо законодательным регулированием соответствующих договоров, когда условия, содержащиеся в формулярах или стандартных формах, вытекают из императивных правовых норм, либо рассчитаны на отношения с массовым потребителем (гостиничное обслуживание, услуги связи, энергоснабжение и т. п.). Последнее обстоятельство обусловливает связь между договором присоединения как способом заключения договора и публичным договором как способом определения условий договора.

В предпринимательской деятельности договор присоединения имеет широкое распространение в банковской, биржевой сферах, в сфере страхования и некоторых других.

Юридическим последствием признания договора как договора присоединения является наделение присоединившейся стороны правом требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям. Они заключаются в том, что присоединившаяся сторо на вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответствен ность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие, явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интере сов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Вместе с тем то же требование о расторжении или изменении договора при наличии указанных оснований, но предъявленное сто роной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, удовлетворению не под лежит, если присоединившаяся сторона (предприниматель) знала или должна была знать, на каких условиях она заключает договор.

Тем самым договор присоединения, с одной стороны, ограни чивает права присоединяющейся стороны-предпринимателя, повышая ее риски, а с другой стороны, значительно облегчает процесс за ключения договора в сфере предпринимательства.

Договор в сфере предпринимательства может быть заключен путем проведения торгов. В принципе путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу. Не существует и препятствий для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость, ценные бумаги, имущественные права. Кроме того, в случаях, пред усмотренных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Организатором торгов выступает собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником вещи (обладателем имущественного права) от их имени или от своего имени.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. На аукционе выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высо кую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурс ной комиссии предложит лучшие условия. Форма торгов определяется самим собственником продаваемой вещи или обладателем имущественного права, если иное не установлено законом.

Аукционы и конкурсы могут быть закрытыми и открытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, а соответственно в закрытом – только лица, специально при глашенныедля этой цели. Вместе с тем аукционы и конкурсы могут быть открытыми по составу участников и закрытыми по форме по дачи заявок, когда заявки подаются в закрытых конвертах. Такими являются аукционы и конкурсы по продаже акций акционерных об ществ, созданных в процессе преобразования государственных предприятий. Аукцион и конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Организатор торгов (собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация) должен из вестить всех предполагаемых участников о проведении торгов не ме нее чем за 30 дней до их начала. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, о начальной цене, а также сведения об оформлении участия в торгах и определении лица, выигравшего торги.

Участники торгов должны внести задаток в размере, сроки и порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Задаток подлежит возврату в двух случаях: во-первых, если торги не состоялись, и, во-вторых, он возвращается лицам, которые участво вали в торгах, но не выиграли их.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

При заключении договора в лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Если лицо, выигравшее торги, уклоняется от подписания протокола, то оно утрачивает внесенный им задаток. Если от подписания протокола уклоняется организатор торгов, то он обязан возвратить задаток в двойном размере и возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов являлось только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позд нее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Если одна из сторон уклоняет ся от заключения договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных за коном, могут быть признаны судом недействительными по иску за­интересованного лица, что влечет недействительность договора, за ключенного с лицом, выигравшим торги.

По общему правилу, договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, т. е. тогда, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достиг нуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Вместе с тем, если в соответствии с законом для заключения договора требуется не только направление оферты и получение акцепта, но и передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи самого имущества.

Если договор требует государственной регистрации, то он считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено законом. Государственной регистрации подлежат сделки с землей и другим недвижимым имуществом, направленные на возникновение, переход и прекращение права собственности и других вещных прав на недвижимое имущество, а также иных прав в случаях, предусмотренных ГК РФ и другими законами, в частности, законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Немаловажное значение имеет форма договора – внешнее вы ражение взаимосогласованного волеизъявления сторон, объективно доступное для восприятия.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотрен ной для совершения сделок, за исключением тех случаев, когда за коном установлена определенная форма для договоров данного вида.

Торговые сделки между предпринимателями и между предпринимателем, с одной стороны, и непредпринимателями, с другой сто роны, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, указанных в законе или предусмотренных соглашением сторон, быть нотариально удостоверены. Торговая сделка не может быть со вершена устно.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, которая законом и не требуется для договоров данного вида, договор считается заключенным после придания ему условленной формы.

Письменная форма торговой сделки заключается в том, что стороны составляют один документ – договор, выражающий содержание сделки и подписанный лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Кроме составления одного документа, торговая сделка может совершаться путем обмена документами (письмами, телеграммами, телефонограммами и т. п.) посредством почтовой, телеграфной, те летайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, т. е. подписан той стороной, которая их посылает. В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами и соглашени ем сторон, к форме торговой сделки могут предъявляться дополни­тельные требования: совершение на бланке определенной формы (например, бланк с фирменным наименованием юридического ли ца), скрепление печатью и др.

Несоблюдение простой письменной формы торговой сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе (например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность) или в соглашении сторон.

Несоблюдение нотариальной формы торговой сделки, а также несоблюдение требования о ее государственной регистрации в слу чаях, установленных законом, влекут недействительность сделки. Такая сделка считается ничтожной.

Дата добавления: 2015-08-17