Студопедия
Случайная страница | ТОМ-1 | ТОМ-2 | ТОМ-3
АвтомобилиАстрономияБиологияГеографияДом и садДругие языкиДругоеИнформатика
ИсторияКультураЛитератураЛогикаМатематикаМедицинаМеталлургияМеханика
ОбразованиеОхрана трудаПедагогикаПолитикаПравоПсихологияРелигияРиторика
СоциологияСпортСтроительствоТехнологияТуризмФизикаФилософияФинансы
ХимияЧерчениеЭкологияЭкономикаЭлектроника

Обращения в правоохранительные, надзорные органы, а также в специальные государственные структуры, призванные бороться с рейдерством в России.

Читайте также:
  1. AMWAY - ЭТО ТАКЖЕ ОБРАЗ ЖИЗНИ.
  2. I 64 Острые нарушения мозгового кровообращения
  3. I.VI. Организация обращения со средствами разграничения доступа
  4. II. Календари и государственные акты.
  5. III. 4. 3. СОБЛЮДЕНИЕ ПРОТИВОПОКАЗАНИЙ НА ОСНОВАНИИ ИССЛЕДОВАНИЯ, а также ДОБРОВОЛЬНОСТИ ПРОВЕДЕНИЯ ПРИВИВОК.
  6. III. Требования к организации системы обращения с медицинскими отходами
  7. Quot; Reglement four la communautt da filUs du Ban Pasteur, см. в: Delamarc, Traiti de Police, Hvrc III, litre V, p. 507. См. также ил. 9.

Веерные обращения в данные органы могут нивелировать действия ангажированного противником административного ресурса.

В последнее время в числе защитных мер против рейдерского захвата некоторыми исследователями этой проблемы справедливо называется такой правовой институт, как закрытый паевой инвестиционный фонд.

В связи с этим нельзя не согласиться с М. Божко, который пишет: "В настоящее время перед собственником активов встает проблема поиска идеального механизма защиты или сокрытия имущества. Проблема эта сродни поиску "философского камня" - она так же увлекательна и недостижима. Необходимо построить такую структуру владения, при которой отрицательные налоговые последствия не наступят (хорошо бы защиту активов совместить с грамотной оптимизацией налогообложения), финансовые показатели не ухудшатся (желательно, чтобы они еще и улучшились), контроль над активом не будет ослаблен, а его захват станет либо невозможным, либо бессмысленным. В связи с этим по результатам анализа практических потребностей бизнеса и его соотнесения с корпоративным и налоговым законодательством в контексте защиты от рейдерского захвата обращает на себя внимание относительно молодой правовой институт закрытого паевого инвестиционного фонда. Со значительной уверенностью можно утверждать: данный инструмент очень эффективен в защите активов либо их сокрытии и при этом практически лишен типовых рисков" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Божко М. Передача актива в закрытый паевой инвестиционный фонд как механизм его защиты // Законодательство и экономика. 2008. N 7.

 

Паевой инвестиционный фонд согласно положениям ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <1> представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562 (с послед. изм.).

 

Паевые инвестиционные фонды (ПИФы) традиционно могут быть открытыми, интервальными или закрытыми (п. 6 ст. 11 Закона). В основе деления лежит признак возможности для пайщика потребовать возврата стоимости имущества, внесенного в инвестиционный фонд <1>.

--------------------------------

<1> Возврат имущества в натуре из инвестиционного фонда невозможен.

 

Для нашего исследования наибольший интерес представляют значимые характеристики именно закрытого ПИФа, а именно то, что пайщики закрытого фонда по общему правилу не имеют права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия. Максимальный срок действия договора доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом составляет 15 лет - более чем достаточный период для целей как инвестирования, так и защиты активов.

Законодательный запрет на расторжение договора доверительного управления закрытым ПИФом предопределил структуру активов закрытого фонда. В его состав может входить недвижимое имущество (в том числе недвижимое имущество, расположенное на территории иностранных государств), права по инвестиционным контрактам на строительство или реконструкцию объектов недвижимости, проектно-разрешительная документация. Запрет на расторжение договора доверительного управления также влечет за собой снижение привлекательности рейдерского захвата пайщика, ведь это не даст возможности распорядиться ценным активом.

Таким образом, для целей доверительного управления фондом внесенное всеми пайщиками имущество аккумулируется и представляет собой самостоятельный объект гражданского права - имущественный комплекс, включающий в себя ценные бумаги, имущественные права либо недвижимое имущество.

Все имущество, входящее в состав ПИФа, принадлежит на праве общей долевой собственности пайщикам этого ПИФа. Между учредителями ПИФа (пайщиками) и управляющей компанией заключается договор доверительного управления фондом (ст. ст. 11, 12 Закона).

Раздел имущества, составляющего ПИФ, и выдел из него доли не допускается (п. 2 ст. 11), преимущественное право покупки доли в праве общей долевой собственности на имущество, входящее в состав фонда, не распространяется (абз. 3 п. 2 ст. 11). В связи с этим даже в случае рейдерского захвата пайщика - юридического лица рейдеры не будут иметь юридической возможности потребовать выдела имущества из фонда в натуре. Единственный их актив - инвестиционные паи, учитываемые регистратором или специализированным депозитарием.

Пайщики фонда, являясь долевыми собственниками имущества, переданного в состав фонда, не обладают правомочиями владения, пользования и распоряжения этим имуществом. В обмен на переданное в фонд имущество пайщик получает инвестиционные паи - бездокументарные неэмиссионные не имеющие номинальной стоимости ценные бумаги, каждая из которых удостоверяет одинаковую долю в праве общей долевой собственности на имущество, составляющее инвестиционный фонд, и одинаковые права. Пайщики вправе распоряжаться принадлежащими им инвестиционными паями, продать их или передать в залог; при этом они передают фактически принадлежащую им долю в праве собственности на имущество фонда, но не само это имущество. Само имущество продолжает находиться в собственности управляющей компании.

Взыскание по долгам пайщика может быть обращено только на принадлежащие ему инвестиционные паи, но не на имущество, входящее в состав инвестиционного фонда. Это делает невозможным захват актива с помощью инициированного банкротства, которому предшествует аккумулированная рейдером всеми правдами и неправдами кредиторская задолженность либо выставление запредельных налоговых санкций.

В отношении имущества, входящего в состав инвестиционного фонда, все юридические и фактические действия совершает управляющая компания, действующая на основании договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Она же осуществляет права голоса по голосующим акциям, входящим в состав инвестиционного фонда. При совершении сделок управляющая компания действует от своего имени, указывая при этом, что она действует в качестве доверительного управляющего (при сделках в письменной форме необходимо указать "Д.У." и указать наименование паевого фонда, которым управляет компания).

Безусловно, учредители доверительного управления (пайщики фонда) заинтересованы в эффективном управлении своим имуществом в соответствии с целями управления <1>. В связи с этим пайщики закрытого паевого инвестиционного фонда могут в любое время сменить управляющую компанию ПИФа, проголосовав по этому вопросу большинством голосов, определяемых по формуле "один инвестиционный пай - один голос" (пп. 2 п. 9 ст. 18). В связи с этим рейдерский захват управляющей компании без предварительного получения контроля над пайщиками, обладающими большинством голосов, не имеет смысла, так как управляющая компания будет просто заменена.

--------------------------------

<1> Целью управления может быть не только извлечение прибыли, но и защита активов либо легальное снижение налогового бремени.

 

Эффективность управления и ограничение от злоупотреблений или некомпетентности управляющей компании достигается также посредством законодательного установления обязательного контроля совершения сделок с имуществом, входящим в состав инвестиционного фонда, и разделения функции распоряжения имуществом и функции хранения этого имущества. В связи с этим до выпуска инвестиционного фонда и регистрации правил доверительного управления имуществом в ФСФР управляющая компания обязана заключить договоры со специализированным депозитарием, регистратором, аудитором и оценщиком. Деятельность последних трех субъектов крайне важна для ПИФа, но в контексте исследуемого вопроса не имеет существенного значения. Подробнее следует остановиться именно на функциях специализированного депозитария.

Специализированный депозитарий (ст. 43 Закона) осуществляет контроль соблюдения управляющей компанией действующего законодательства, дает согласие на совершение сделок с активами фонда, хранит имущество фонда (документарные ценные бумаги, свидетельства о правах собственности на недвижимость, проектно-сметную документацию и проч.). Для целей нашего исследования важно отметить: управляющая компания не вправе совершать сделки с активами фонда без согласия специализированного депозитария. В связи с этим даже захват управляющей компании, которому предшествовало наращивание контроля над пайщиками, имеющими большинство голосов, не приведет к фактическому захвату актива: специализированный депозитарий не даст разрешения на сделку с имуществом фонда, что заблокирует возможность его вывода рейдерами.

Анализ изложенных положений в их совокупности позволяет сделать вывод: активы, переданные в закрытый паевой инвестиционный фонд, надежно защищены от рейдерского захвата; захват "пайщика" дает контроль над инвестиционными паями, а не над активами; захват управляющей компании не позволяет оперативно распорядиться активами в связи с необходимостью одобрения сделки специализированным депозитарием. Кроме того, владельцы паев большинством голосов могут в любое время сменить управляющую компанию.

Невозможно обойти вниманием также аспекты отражения прав на недвижимое имущество и иные активы, переданные в закрытый паевой инвестиционный фонд. Эти аспекты скрывают пайщика под "паевой завесой", затрудняющей понимание того, кто является реальным собственником актива, с кем конкретно придется иметь дело при попытке его рейдерского захвата, обладает ли компания-цель теми активами, ради которых на нее готовится "рейдерское наступление".

Так, согласно действующему законодательству при передаче учредителем доверительного управления недвижимого имущества, принадлежащего ему на праве собственности, в состав паевого инвестиционного фонда право собственности учредителя доверительного управления на передаваемое имущество прекращается. На недвижимое имущество, переданное учредителем доверительного управления в состав паевого инвестиционного фонда, возникает право общей долевой собственности владельцев инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (п. 1 ст. 235 ГК РФ, абз. 2 п. 2 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах).

При государственной регистрации права общей долевой собственности на объект недвижимого имущества в ЕГРП указывается, что собственниками такого объекта являются владельцы инвестиционных паев соответствующего паевого инвестиционного фонда (без указания имен (наименований) владельцев инвестиционных паев и размеров принадлежащих им долей в праве общей долевой собственности (абз. 6 п. 4 ст. 24 Закона о регистрации прав на недвижимость)) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Божко М. Передача актива в закрытый паевой инвестиционный фонд как механизм его защиты // СПС "Гарант".

 

Таким образом, при попытке выяснить, какие объекты недвижимости принадлежат на праве собственности определенному лицу, из Федеральной регистрационной службы будет получен ответ об отсутствии сведений об этом, если имущество внесено в состав паевого инвестиционного фонда.

Также Федеральная регистрационная служба не обладает сведениями об именах или наименованиях владельцев инвестиционных паев. Эту информацию необходимо получать у регистратора ПИФа либо у специализированного депозитария.

Схожие положения содержатся и в законодательстве о регистрации прав на именные ценные бумаги <1>: в состав акционеров, имеющих право на голосование, включаются управляющие компании паевых инвестиционных фондов, в которые входят данные акции. Состав пайщиков паевого инвестиционного фонда также неизвестен лицу, ведущему реестр акций (эти сведения хранятся у регистратора фонда).

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27, утв. Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг (п. 7.4.5) // СПС "Гарант".

 

И, наконец, если в состав закрытого ПИФа внесены доли участия в обществе с ограниченной ответственностью <1>, в числе участников будет указана управляющая компания закрытым паевым инвестиционным фондом с упоминанием того, что собственниками являются владельцы инвестиционных паев соответствующего паевого инвестиционного фонда <2>.

--------------------------------

<1> Налоговые органы утверждают, что доли общества с ограниченной ответственностью не могут входить в состав ПИФа, в то время как Положение о составе и структуре активов, утв. ФСФР России, такую возможность устанавливает.

<2> И суды, и судебные приставы при сборе сведений о наличии у конкретного лица прав на недвижимое имущество запрашивают данные из Федеральной регистрационной службы именно об этом, в связи с чем само по себе внесение имущества в паевой инвестиционный фонд может быть признано достаточным для сокрытия своего актива.

 

Сам по себе этот факт в значительной степени осложняет путь рейдеров, ведь для захвата актива необходимо реально получить контроль не только над управляющей компанией (желательно и над депозитарием), но и над пайщиками, имеющими большинство голосов на общем собрании пайщиков ПИФа.

Наличие "паевой завесы" позволяет добиться известной конфиденциальности во владении активами (по аналогии с использованием номинального держания акций). Современный уровень правоприменительной практики по общему правилу не позволяет установить, является ли лицо собственником инвестиционных паев, в то время как собственником акций, долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и недвижимости по данным регистрационных записей оно не является.

Указанное не означает, что недвижимость или акции, переданные в состав инвестиционного фонда, совершенно не могут быть захвачены. Между тем процедура рейдерского захвата значительно осложнится, займет намного больше времени и может стоить несоразмерно больших денег, чем агрессор способен оплатить за получение контроля над активом. Все это с крайне высокой вероятностью делает рейдерский захват актива либо невозможным, либо не имеющим смысла.

Кроме перечисленных превентивных и экстренных мер следует обратить особое внимание на предупредительную роль рейдерского захвата предприятия, которую способен сыграть "тревожный пакет".

"Тревожный пакет" - набор документов, позволяющий в случае рейдерского захвата предприятия осуществить необходимые правовые меры противодействия и минимизировать потери.

"Тревожный пакет" готовится заблаговременно до возникновения угрозы захвата, хранится в надежном месте и постоянно обновляется документами при наступающих изменениях на предприятии.

Применение "тревожного пакета" диктуется необходимостью сохранить дееспособность в противодействии рейдерам при внезапном нападении на предприятие в случае:

1) если кто-то из партнеров (акционеров) или руководителей может находиться в отпуске или болеть и тем самым окажется исключенным из процесса принятия правовых решений;

2) рейдеры уничтожили или похитили наиболее значимые для предприятия документы.

"Тревожный пакет" формируется из минимума документов предприятия, которые необходимо предъявить в органы внутренних дел с заявлением в случае внезапного нападения и захвата бизнеса <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кто такие рейдеры, как им противостоять? // http:// www.russia-today.ru/ 2007/ no_17/ 17_topic.

 

Отсутствие дублирующих материалов предприятия в виде "тревожного пакета" приведет к тому, что сбор необходимых документов для обращения за помощью в органы внутренних дел затянется на несколько дней, которых рейдерам будет достаточно для осуществления полного захвата предприятия.

Рекомендуемое содержание "тревожного пакета":

1. Заверенные копии всех учредительных документов:

- устава со всеми изменениями;

- протоколов общих собраний;

- протоколов собраний коллегиальных органов;

- приказов о назначении руководителя, главного бухгалтера.

2. Образцы почерка и подписей всех акционеров и учредителей, руководителя и главного бухгалтера:

- экспериментальные образцы - две страницы произвольного текста;

- подписи - фамилия, имя и отчество полностью и подпись на двух разлинованных листах по 10 - 15 подписей на странице;

- свободные образцы с подписями - любые рабочие документы, письма, записки, произвольные записи, выполненные в течение последних одного-двух лет.

3. Образцы печати организации на двух-трех листах, проставленные поочередно на мягкой и твердой поверхности.

4. Заверенная копия реестра собственников.

5. Заверенные копии свидетельств о праве собственности на объекты недвижимости.

6. Справка о рыночной стоимости объектов недвижимости.

7. Объяснения всех акционеров, членов коллегиального органа и руководителей следующего содержания:

Quot;Я, акционер (участник) Сидоров Иван Иванович, владею...% акций ООО "Предприятие". С... (дата последнего собрания) на других общих собраниях акционеров не присутствовал, доверенностей на участие от моего имени в общих собраниях не выдавал, об их проведении меня никто не извещал, никаких бумаг по отчуждению акций не подписывал.

 


Дата добавления: 2015-08-13; просмотров: 66 | Нарушение авторских прав


Читайте в этой же книге: Наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет. 3 страница | Наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет. 4 страница | Наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет. 5 страница | Наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет. 6 страница | Наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет. 7 страница | Quot;Принятие арбитражным судом судебного акта об исключении акционера из числа акционеров общества в порядке, предусмотренном федеральным законом". | Осуществление управления кредиторской задолженностью. | Защита владельцев от утраты акций, а также от их хищения. | Защита активов компании. | Создание эффективной корпоративной структуры в целях распределения финансовых и операционных рисков. |
<== предыдущая страница | следующая страница ==>
Тяжба (встречные иски, обращение в вышестоящие судебные инстанции и т.д.).| дата) Сидоров (подпись)".

mybiblioteka.su - 2015-2024 год. (0.013 сек.)