Глава 3. Общие требования к порядку производства допроса 4 страница

Под ходатайством, о котором идет речь в ч. 4 ст. 189 УПК РФ, понимается обращенная к осуществляющему предварительное расследование должностному лицу просьба допрашиваемого лица о проведении фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки, вне зависимости от наличия мотивировки данной просьбы.

Такие ходатайства могут быть выражены как в письменной, так и в устной форме. Между тем в любом случае они должны найти свое отражение в материалах уголовного дела. Письменное ходатайство к таковым (к материалам уголовного дела) приобщается. Содержание устного ходатайства рекомендуется заносить в протокол допроса (ч. 1 ст. 120 УПК РФ).

Согласно ст. 121 УПК РФ ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток со дня его заявления. Соответственно, в этом случае производство допроса приостанавливается (прекращается). Если будет принято решение об удовлетворении ходатайства, производство допроса возобновляется (начинается новый допрос), как только появятся возможности проведение допроса с применением технических средств, позволяющих осуществить фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемку.

Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении следователь (дознаватель и др.) обязан вынести постановление <214>, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Решение по ходатайству может быть обжаловано в порядке, установленном главой 16 УПК РФ (ст. 122 УПК РФ).

--------------------------------

<214> К такому же выводу приходят и другие авторы. См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 341.

Фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка могут быть проведены в ходе допроса. Понятие "в ходе допроса" в ч. 4 ст. 189 УПК РФ употреблено в значении процесса осуществления действий и принятия промежуточных решений <215> следователем (дознавателем и др.), которые (действия и решения) составляют содержание всего следственного действия, коим является допрос. Соответственно, эти действия (решения) производятся (принимаются) в интервале времени от начала допроса и до момента его завершения. Ход допроса в определенной степени также характеризует наличие перерывов в его производстве, если таковые имели место. Однако, несомненно, во время таких перерывов допрос не осуществляется и, соответственно, фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка не применяются.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. А.Я. Сухарева) включен в информационный банк согласно публикации - НОРМА, 2004 (2-е издание, переработанное).

<215> О промежуточных решениях забывают некоторые ученые. См., к примеру: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос... Новая редакция. С. 343; Конах Е.И. Указ. соч. С. 339; и др.

Фотографированию, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки подвергается весь ход допроса, а не только его обстановка, как утверждают некоторые авторы <216>.

--------------------------------

<216> См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 270.

В ч. 4 ст. 189 УПК РФ использовано словосочетание "могут быть". Таким образом закреплена возможность проведения фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки. Проводить таковые или нет, решает следователь (дознаватель и др.). Осуществление фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки хода допроса - это его право. Наличие заявленного ходатайства допрашиваемого о проведении фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки еще не возлагает на следователя (дознавателя и др.) обязанности таковое удовлетворять.

Фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка могут быть проведены как следователем (дознавателем и др.), так и иным лицом. Таковым обычно является специально приглашенный в этих целях специалист. Между тем в УПК РФ нет прямого запрета осуществления указанных видов деятельности и иным, помимо допрашиваемого лица, участником следственного действия, например экспертом.

Первой из форм применения технических средств, о которых идет речь в ч. 4 ст. 189 УПК РФ, названо фотографирование. Фотографирование (фото - свет, граф - рисую, пишу - греч.) - это процесс запечатления изображения на определенного рода носителе информации с помощью фотоаппарата. Он основан на применении фотографических материалов с последующим их проявлением <217> либо цифровых носителей информации. В большинстве случаев фотографирование, о котором идет речь в ч. 4 ст. 189 УПК РФ, завершается еще до того, как пленка (иной носитель фотографической информации) будет извлечена из фотоаппарата, и тем более до того, как она будет проявлена. Осуществляемое в процессе допроса фотографирование заканчивается после того, как последний раз закрылся затвор фотоаппарата.

--------------------------------

<217> См., к примеру: Артюшин Л.Ф., Шубина Г.Е. и др. Цветная фотография / Под ред. Е.А. Иофиса. М.: Искусство, 1961. С. 41; Краткий справочник фотолюбителя / Сост. и общ. ред. Н.Д. Панфилова и А.А. Фомина. М.: Искусство, 1982. С. 5.

Если фотоаппарат способен сразу изготавливать фотографию или отображать снятое изображение на дисплее фотоаппарата, данные носители фотографической информации предъявляются участвующим в допросе лицам.

Аудио запись производится с помощью магнитофона, компьютера или иного записывающего устройства и т.п. Видеозапись - с помощью видеокамеры. Киносъемка - кинокамеры. Нами здесь приведен основной перечень средств, с помощью которых в настоящее время возможно осуществить и, соответственно, производится аудио- и (или) видеозапись, киносъемка следственных действий. Однако с развитием техники перечень рассматриваемых технических средств может значительно расшириться.

Поэтому мы не можем согласиться с утверждением А.Н. Гуева, по мнению которого применяемые "по инициативе следователя или по ходатайству допрашиваемого" технические средства перечислены в ч. 4 ст. 189 УПК "исчерпывающим образом" <218>. Во-первых, в искомой части названной статьи технические средства вообще не перечислены. Там названы формы применения технических средств, а не сами средства. Во-вторых, перечень форм применения технических средств никак не может ограничить перечень самих технических средств, с помощью которых возможно осуществление фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки.

--------------------------------

<218> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 313.

Вернемся к характеристике каждой из форм применения технических средств. Начнем с аудиозаписи. На аудиоматериале, который получается в результате применения в процессе допроса аудиозаписи, отражена лишь звуковая информация. Обычно это устная речь лица или нескольких лиц (к устной речи допрашиваемого лица, как правило, добавляется устная речь лица, производящего допрос, и иных участников следственного действия).

Видеозапись, о которой идет речь в ч. 4 ст. 189 УПК РФ, - это запись видеоизображения на видеокассету (кассету, которая не предполагает ее специальной химической обработки, проявки для получения на ней изображения) или на носитель цифровой информации. Обычно на видеозаписи отражается и звук. Однако из-за технической особенности (неисправности) применяемого технического средства, а также в связи с плохими условиями съемки звук на носителе видеоинформации может отсутствовать. Но и в рассматриваемом случае это будет видеозапись, о проведении которой может ходатайствовать допрашиваемый или же которая производится по инициативе самого следователя (дознавателя и др.).

Ход и результаты производства следственного действия могут быть запечатлены на кинопленку. В отличие от видеопленки, кинопленка после того как будет отснята, должна быть еще проявлена. Только после этого она может быть помещена в материалы уголовного дела.

Так как между словами "аудио-" и "видеозапись" законодатель разместил союзы "и (или)", следователь (дознаватель и др.) вправе реализовать как любую из указанных в ч. 4 ст. 189 УПК РФ форм применения технических средств в отдельности, так и одновременно в процессе одного допроса две и более указанных в статье форм.

Часть 4 ст. 189 УПК РФ требует от следователя (дознавателя и др.) хранить при уголовном деле материалы производства фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки. Под "материалами" в данном случае понимаются получаемые в результате фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки носители могущей иметь отношение к уголовному делу информации. Обычно это фотографии (негативы, дискеты, флэшкарты, CD-rom диски с файлами фотографий), аудиокассеты (дискеты и CD-rom диски со звуковыми файлами), видеокассеты (CD-rom диски, флэшкарты) и кинопленки.

Такого рода материалы "хранятся при уголовном деле". Рекомендуется помещать их в конверты, которые подшиваются в уголовном деле и нумеруются очередным его листом. При большом количестве хранящихся при уголовном деле подобного рода материалов они помещаются в отдельный пакет, прилагаемый к делу. На конверте или пакете должна быть надпись с перечнем вложенных в него документов и пояснительной надписью с указанием номера уголовного дела, даты проведения допроса, процессуального положения, фамилии, инициалов допрашиваемого лица, наименования находящегося в упаковке объекта (объектов). Правильность сделанной записи удостоверяется подписью следователя (дознавателя и др.).

Согласно требованиям ч. 4 ст. 189 УПК РФ материалы фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки "по окончании предварительного следствия" опечатываются. Для того чтобы понять, в какой момент должно происходить опечатывание указанных материалов, следует разобраться с понятиями "предварительное следствие" и соответственно "окончание предварительного следствия", использованными законодателем в настоящей статье.

Предварительное следствие - это деятельность, содержание которой охватывает всю от начала до конца стадию предварительного расследования. Предварительное следствие направлено на досудебное установление всех обстоятельств, подлежащих доказыванию (ст. ст. 73, 421, 434 УПК РФ). Именно предварительное следствие впитало в себя максимум предусмотренных законом гарантий соблюдения прав и законных интересов личности на досудебных стадиях уголовного процесса. Предварительное следствие производится следователями, которые обладают процессуальной самостоятельностью.

Однако, как мы уже отмечали, допрос производится не только в рамках предварительного следствия. Соответственно, понятие "предварительное следствие" употреблено в ч. 4 ст. 189 УПК РФ в значении "предварительного расследования" - деятельности, начинающейся после принятия следователем (дознавателем и др.) в соответствии с требованиями УПК РФ решения о наличии в его распоряжении повода и достаточных данных, указывающих на признаки объективной стороны состава преступления (решения о возбуждении уголовного дела), и завершающейся сбором достаточной совокупности доказательств обо всем предмете доказывания в целом.

Материалы фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки должны быть опечатаны по окончанию любой из существующих форм предварительного расследования. Причем существует как минимум три формы предварительного расследования:

1) предварительное следствие;

2) смешанное предварительное расследование, которое включает в себя собственно производимые органами дознания неотложные следственные действия и последующее предварительное следствие (либо наоборот);

3) дознание.

Но вернемся к характеристике этапа, именуемого "окончание предварительного расследования". Окончание предварительного расследования, о котором идет речь в ч. 4 ст. 189 УПК РФ, - это заключительная часть (этап) стадии предварительного расследования, которая наступает тогда, когда все следственные (процессуальные) действия по полному, всестороннему и объективному исследованию обстоятельств дела закончены и необходимо принимать решение о дальнейшей судьбе уголовного дела. Редакция ч. 2 ст. ст. 37, 38 УПК РФ позволяет констатировать наличие возможности начала анализируемого этапа и по письменному указанию надзирающего прокурора о прекращении уголовного дела.

Законом предусмотрено четыре вида окончания предварительного расследования:

- окончания предварительного расследования, завершающееся составлением обвинительного заключения;

- окончания предварительного расследования с вынесением постановления о прекращении уголовного дела;

- окончания предварительного расследования, в процессе которого составляется постановление о направлении дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера;

- окончание дознания.

Требование ч. 4 ст. 189 УПК РФ об опечатывании материалов фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки распространяется на каждую из указанных форм окончания предварительного расследования.

Законодатель требует опечатывать данные материалы лишь по окончании предварительного расследования. Нами же рекомендуется опечатывать таковые и в случае приостановления предварительного расследования.

Как только все следственные (процессуальные) действия по полному, всестороннему и объективному исследованию обстоятельств дела закончены и возникает необходимость принятия решения о дальнейшей судьбе уголовного дела, следователь (дознаватель и др.) должен обеспечить опечатывание хранящихся при уголовном деле материалов фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки. Если они не были помещены в конверт (пакет) по вышеуказанным правилам, это делается на этапе окончания предварительного расследования. Затем производится дальнейшая упаковка и опечатывание конверта (пакета) так, чтобы была обеспечена сохранность рассматриваемых материалов и возможность дальнейшего их использования.

Под опечатыванием конверта (пакета) понимается наклеивание листков бумаги с печатями так, чтобы, не повредив таковые, было невозможно вскрыть конверт (пакет).

3.2.5. Участие адвоката свидетеля (потерпевшего) в допросе

Основы правового статуса адвоката при допросе свидетеля закреплены в ч. 5 ст. 189 УПК РФ. Здесь прямо указано на то, что правила данной части ст. 189 УПК РФ действуют, "если свидетель явился на допрос с адвокатом". Однако содержание ст. 78 УПК РФ, из которой следует, что потерпевший также допрашивается в соответствии с требованиями ст. 189 УПК РФ, позволяет нам утверждать, что на допрос с адвокатом может явиться не только свидетель, но и как минимум <219> потерпевший <220>.

--------------------------------

<219> О том, что на допрос с адвокатом могут явиться подозреваемый и (или) обвиняемый, никто не спорит. Такой адвокат обладает статусом защитника, в отличие от адвоката, приглашенного свидетелем (потерпевшим). Адвокат, явившийся на допрос со свидетелем (потерпевшим), не является защитником и обладает лишь закрепленным в ч. 2 ст. 53 и ч. 5 ст. 189 УПК РФ уголовно-процессуальным статусом адвоката.

<220> О том, что правила ч. 5 ст. 189 УПК РФ распространяются и на потерпевшего, забывает большинство ученых. См., к примеру: Шадрин В.С. Статья 189. Общие правила проведения допроса... С. 375; Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 429; Победкин А.В., Яшин В.Н. Указ. соч. С. 332; и др.

В этой связи необходимо разобраться с понятиями "свидетель" и "потерпевший". С тем, кто такой свидетель, а кто обладает статусом потерпевшего в уголовном процессе.

Свидетель - это лицо, которому может быть известна какая-либо информация, имеющая отношение к возбужденному уголовному делу.

В ч. 1 ст. 56 УПК РФ к данной характеристике добавляется еще один критерий - лицо должно быть вызвано для дачи показаний. Некоторые авторы пишут, "лицо приобретает процессуальное положение свидетеля с момента официального вызова его для дачи свидетельских показаний в установленном законом порядке, то есть с момента вручения ему повестки" <221>. Между тем указанный критерий нельзя признать обязательным и тем более понятиеобразующим признаком для рассматриваемой дефиниции. Как следует из содержания ст. 187 УПК РФ, возможен допрос свидетеля и по месту его нахождения, то есть без вызова.

--------------------------------

<221> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

Теперь несколько слов о понятии "потерпевший". По делам публичного и частно-публичного обвинения на стадии предварительного расследования потерпевшим человек или организация (предприятие, учреждение) становится после того, как следователь (дознаватель и др.) оформил и подписал соответствующее постановление.

Причем постановление о признании потерпевшим выносится только в отношении физического лица, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, или в отношении юридического лица, имуществу и (или) деловой репутации которого преступлением причинен вред.

Юридическое лицо нельзя допросить. Роль допрашиваемого в этом случае может выполнять представитель данного потерпевшего. В этой связи следует обратить внимание на содержание ч. 3 ст. 45 УПК РФ, согласно которой представители (законные представители) потерпевшего имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица. Соответственно, такие представители также наделены правом "явиться на допрос" с адвокатом.

"Явиться на допрос" - это значит прийти к кабинету, куда лицо вызвано в назначенный следователем (дознавателем и др.) день и время.

Под "адвокатом", с которым на допрос может явиться свидетель (потерпевший), понимается адвокат по должности, с которым заключено соглашение об его участии в качестве адвоката данного конкретного доверителя <222> на досудебных стадиях или же во всем уголовном судопроизводстве.

--------------------------------

<222> Некоторые ученые допрашиваемое лицо, которое явилось на допрос с адвокатом, именуют опекаемым. См.: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос... Новая редакция. С. 342; Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос... Постатейный. С. 342. Между тем опека и юридическая помощь это разные понятия. И поэтому допрашиваемое лицо в рассматриваемом случае называть опекаемым некорректно.

Причем адвокат по должности - это лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты со дня принятия присяги. Присягу он приносит в связи с наличием решения квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации о присвоении ему статуса адвоката. Указанное решение может быть принято лишь после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, должны быть зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти в области юстиции в специальном реестре. Без такой регистрации осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается.

Адвокатом может стать гражданин, имеющий высшее юридическое образование, полученное в аккредитированном государством образовательном учреждении или ученую степень по юридической специальности, и стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет <223>, либо прошедший стажировку в адвокатском образовании, сдавший квалификационный экзамен, по которому квалификационная комиссия субъекта Российской Федерации приняла решение о присвоении ему статуса адвоката. Не могут быть адвокатами лица, признанные недееспособными (ограниченно дееспособными) или имеющие непогашенную (неснятую) судимость за умышленное преступление.

--------------------------------

<223> У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения (абз. 2 ч. 1 ст. 9 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

Адвокат не вправе заниматься другой, помимо адвокатской, оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой.

Продолжая характеризовать термин "адвокат", употребленный в ч. 5 ст. 189 УПК РФ, следует уточнить, что здесь речь идет об уголовно-процессуальном понятии "адвокат". Адвокат свидетеля (потерпевшего) - это лицо, наделенное в уголовном процессе определенным, закрепленным в ч. 2 ст. 53, ч. 11 ст. 182, ч. 5 ст. 189, ч. 6 ст. 192 УПК РФ и некоторых статьях Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <224> комплексом прав и обязанностей.

--------------------------------

<224> См.: Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.

Защитником подозреваемого и (или) обвиняемого (ч. 2 ст. 49 УПК РФ), представителем потерпевшего, гражданского истца и (или) частного обвинителя (ч. 1 ст. 45 УПК РФ), гражданского ответчика (ч. 1 ст. 55 УПК РФ) и др. также может выступать лицо, по должности являющееся адвокатом. Однако оно наделено иным комплексом прав и обязанностей. Поэтому следует обратить внимание правоприменителя на то обстоятельство, что это разные субъекты уголовного процесса <225>, каждый из которых обладает собственным процессуальным статусом, собственной строго только ему принадлежащей совокупностью прав и обязанностей <226>. Иначе говоря, адвокат, о котором идет речь в ч. 5 ст. 189 УПК РФ - это не представитель <227> и не защитник <228>.

--------------------------------

<225> Некоторые ученые адвоката, о котором идет речь в ч. 5 ст. 189 УПК РФ, именуют представителем. См.: Голубев В.В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 468; и др. Хотя институт представителя (иного, помимо законного представителя) свидетеля уголовно-процессуальному законодательству не известен.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации Б.Т. Безлепкина включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2012 (11-е издание, переработанное и дополненное).

<226> К такому же выводу приходят и другие ученые. См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу... С. 246.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.

<227> На данное обстоятельство обращают внимание и другие авторы. См.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 481.

<228> На данное обстоятельство обращают внимание и другие авторы. См.: Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России... С. 267; Победкин А.В., Яшин В.Н. Указ. соч. С. 332.

В ч. 5 ст. 189 УПК РФ записано, что адвокат свидетелем (потерпевшим) должен быть приглашен для оказания юридической помощи. Под приглашением понимается заключение с адвокатом по должности специального предусмотренного ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" соглашения об оказании юридической помощи. Такое соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Юридическая помощь адвоката в уголовном судопроизводстве не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в уголовном деле при производстве предварительного расследования, она включает и возможные предварительные юридические консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, осуществление представительства, оказание иной юридической помощи <229>.

--------------------------------

<229> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. N 128-О "По жалобе гражданина Паршуткина Виктора Васильевича на нарушение его конституционных прав и свобод пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР" // Собрание законодательства РФ. 2000. N 33. Ст. 3433.

Адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени (п. 2.3 Кодекса поведения для юристов в Европейском сообществе, принятой 28 октября 1988 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) <230>.

--------------------------------

<230> См.: Там же.

Теперь можно перейти к характеристике собственно процессуального статуса адвоката, приглашенного для участия в допросе свидетеля (потерпевшего) <231>. В ч. 5 ст. 189 УПК РФ записано, что он присутствует при допросе. Так же пишут некоторые авторы <232>. Что означает термин "присутствует"? И отличается ли он от понятия "участвует"? Думается, применительно к анализируемой статье институт присутствия ничем не отличается от института участия лица в следственном действии.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.

<231> Но не наоборот. А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский пишут о "праве свидетеля на участие в допросе его адвоката". См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 480. Думается, это следствие неудачной редакторской правки и невнимательности авторов, которые затем смотрели верстку. В первом издании той же работы К.Б. Калиновский писал об "участии в допросе свидетеля его адвоката". См.: Указ. соч. С. 481. И в этом случае не могло быть никакой двусмысленности. Во втором издании работы она не только появилась, но и может привести правоприменителя к мысли о возможности допроса адвоката, причем в присутствии свидетеля (доверителя).

<232> См., к примеру: Дьяченко М.С. Указ. соч. С. 402; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России... С. 267; Трусов А.И. Указ. соч. С. 332; Вандышев В.В. Указ. соч. С. 401 - 402.

На присутствующего при допросе адвоката полностью распространяются права участвующего в следственном действии субъекта. Он должен иметь возможность наблюдать (слышать показания допрашиваемого и задаваемые ему вопросы) все, что происходит на допросе свидетеля (потерпевшего), от его начала и до конца, вплоть до окончательного оформления протокола этого следственного действия, делать по поводу произведенных следователем (дознавателем и др.) действий, заданных вопросов и (или) правильности и полноты записей в протоколе допроса подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола допроса. Он обладает и другими правами, содержание которых указывает на его участие, а не только присутствие "при допросе".

Термин "при допросе" по своему значению аналогичен словосочетанию "в ходе допроса", которое было проанализировано при характеристике ч. 4 ст. 189 УПК РФ в предыдущем подпараграфе настоящей работы.

Адвокат пользуется правами, предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК РФ, гласит ч. 5 ст. 189 УПК РФ. Иначе говоря, его наделили комплексом указанных в ч. 2 ст. 53 УПК РФ прав, которыми, несмотря на то что он не обладает статусом защитника, адвокат имеет возможность воспользоваться. Исходя же из требования п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", согласно которому любой адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами, можно говорить о том, что в некоторых случаях реализация предусмотренных ч. 2 ст. 53 УПК РФ полномочий является не только правом адвоката, но и его обязанностью.

Приглашенному для участия в допросе свидетеля (потерпевшего) адвокату предоставлена возможность пользоваться правами, предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК РФ. Соответственно, участвуя в таком допросе, он обладает правом:

Дата добавления: 2015-07-11